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ACÓRDÃO Nº 142/2025
Processo n.º 459/2023
1.ª Secção
Relator: Conselheiro Rui Guerra da Fonseca
Acordam
na 1.ª Secção do Tribunal Constitucional:
I – Relatório
1.
Por decisão proferida em 29.03.2022, nos autos de contraordenação
n.º PRC/2017/4, a Autoridade da Concorrência (“AdC”) aplicou à empresa A.,
S.A., a B. e a C., coimas, respetivamente, no valor de
€25.100.000,00, € 15.200,00 e 13.500,00, em virtude da infração ao disposto
pela alínea a) do n.º 1 do artigo 9.º da Lei n.º 19/2012, de 8 de maio, na
correlativa versão primordial, que aprovou o novo regime jurídico da
concorrência (“Regime Jurídico da Concorrência”); da alínea a) do n.º 1
do artigo 101.º do Tratado sobre o Funcionamento da União Europeia; e, no que
às pessoas individuais se refere, na qualidade de representantes da referida
pessoa coletiva, de acordo com o consagrado pelo artigo 73.º do Regime Jurídico
da Concorrência.
2.
Os arguidos recorreram dessa decisão para o Tribunal da Concorrência,
Regulação e Supervisão e suscitaram a questão da inconstitucionalidade dos n.ºs
4 e 5 do artigo 84.º do Regime Jurídico da Concorrência, por violação dos
artigos 2.º, 18.º, n.ºs 2 e 3, 20.º, n.ºs 1 e 4, 32.º, n.ºs 2 e 10, 62.º e 268.º,
n.º 4, da Constituição da República Portuguesa (“CRP”), solicitando a
desaplicação daquelas normas legislativas, de acordo com o artigo 204.º da CRP.
Em paralelo, a Recorrente A., S.A. requereu a atribuição de efeito
suspensivo ao recurso, mediante caução.
3.
O Tribunal da Concorrência, Regulação e Supervisão proferiu, em
30.09.2022, despacho de admissão dos recursos, julgando improcedente a
suscitada questão de inconstitucionalidade material quanto aos n.ºs 4 e 5 do
artigo 84.º do Regime Jurídico da Concorrência. Por seu lado, quanto ao pedido
de atribuição de efeito suspensivo, a mesma instância determinou a junção, pela
recorrente A., S.A., no prazo de 10 dias, do Relatório e Contas de 2021,
momento após o qual se pronunciaria quanto à necessidade de produção de prova
testemunhal. Por outro lado, quanto aos demais recorrentes, o despacho determinou
a atribuição, aos correlativos recursos, de efeito meramente devolutivo e a correspondente
emissão de guias para pagamento das respetivas coimas, uma vez que os mesmos
nada haviam alegado quanto à verificação de prejuízo considerável.
4.
Os então Autores e ora Recorrentes interpuseram recurso daquele
despacho para o Tribunal da Relação de Lisboa na parte em que julgou
improcedente a questão de inconstitucionalidade do artigo 84.º, n.ºs 4 e 5, do
Regime Jurídico da Concorrência, incluindo a apelação, igualmente, o
determinado nos n.ºs 114 a 116 do referido despacho, concluindo nos termos
seguintes:
«a. O presente recurso da
decisão do tribunal de primeira Instância deve ter efeito suspensivo, de modo a
acautelar o seu efeito útil.
b. A redação do artigo
84.º, n.ºs 4 e 5 do Regime Jurídico da Concorrência é Incompatível com os
direitos/princípios constitucionais fundamentais:
- Acesso ao direito e de
garantia de tutela Jurisdicional efetiva, consagrado nos artigos 18.º, n.ºs 2 e
3, 20.º, n.º 1, e 268.º, n.º 4, da CRP;
- Presunção de Inocência,
previsto no artigo 32.º, n.º 2 e 10.º, da CRP;
- Proporcionalidade,
previsto no artigo 18.º n.º 2 da CRP;
- Estado de Direito
Democrático, previsto no artigo 2.º da CRP;
- Propriedade, previsto
no artigo 62.º da CRP;
- Processo equitativo,
previsto no artigo 20.ª n.º 4 da CRP e no artigo 6.º da CEDH.
c. Os recorrentes
discordam do despacho que decidiu seguir o decidido nos mais recentes Acórdãos
do Tribunal Constitucional, por razões de "segurança e certeza
jurídica", e, quanto aos fundamentos novos invocados que não foram
anteriormente apreciados por aquele Tribunal, julgar os mesmos improcedentes.
d. A não consagração do
efeito suspensivo ao recurso no n.º 4 do artigo 84.º da LdC, com a consequente
exequibilidade imediata da decisão da AdC que aplica coima, na pendência do
respetivo recurso, consubstancia um enriquecimento desta ou do
Estado à custa dos visados (e um imediato empobrecimento destes), o que, além
do mais, viola o princípio do Estado de Direito Democrático, o direito de
propriedade dos visados e a esfera de competência dos Tribunais na
administração da Justiça não compensados nem salvaguardados pela alegada
possibilidade de posterior reparação em ação de responsabilidade do Estado
e. O enriquecimento do
Estado equipara-se a um confisco em que existe uma ablação da esfera
patrimonial do particular por ato da administração, sem qualquer prévio
controlo judicial.
f. O artigo 84,º n.ºs 4 e
5 da LdC, na redação aplicável (anterior à da Lei 17/2022, de 17/08), constitui
uma agressão ilegítima ao direito de propriedade da visada (artigo 62.º da
CRP), bem como ao direito a um processo equitativo, em violação flagrante do
disposto no artigo 20.º n.º 4 da CRP e no artigo 6.º da CEDH, e do princípio do
Estado de Direito Democrático (artigo 2.º da CRP), além de violar a esfera de
competência dos Tribunais na administração da Justiça (artigo 202.º/ 1 e 2 da
CRP), pois esta ablação da esfera patrimonial dos visados é realizada sem
qualquer prévio controlo judicial.
g. A violação do direito
a processo equitativo decorre, igualmente, de, ao determinar-se o efeito
meramente devolutivo do recurso, ou, alternativamente, o efeito suspensivo
mediante demonstração de prejuízo sério e pagamento de caução em substituição
da coima, esta norma acabar por impor ao visado recorrente (e em benefício da
AdC) um esforço exagerado, moroso e oneroso para recuperação dos montantes
indevidamente pagos à AdC de forma antecipada, em caso de procedência da
impugnação.
h. Em relação ao Acórdão
do Plenário do TC n.º 776/2019, as recorrentes não acompanham o ali decidido no
que respeita aos fundamentos de inconstitucionalidade aí apreciados, nem a
importação feita da fundamentação e conclusões de direito do Acórdão n.º
123/2018 do TC, o qual assenta em pressupostos em sem qualquer paralelo no que
respeita ao direito da concorrência e ao seu enforcement.
i. A norma em causa viola
o princípio da presunção de inocência - artigo 32.º, n.º 10 da CRP - e o seu
corolário essencial de proibição de antecipação material da condenação, na
medida em que os visados condenados por decisão da AdC intervêm na fase
judicial do processo de contraordenação tendo já suportado a execução material
- voluntária ou coerciva - daquela decisão.
j. A norma em causa viola
o princípio de acesso ao direito e de garantia de tutela jurisdicional efetiva,
consagrado nos artigos 18.º, n.ºs 2 e 3, 20.º, n.º 1, e 268.º, n.º 4, da CRP,
na medida em que impõe pesados ónus ao arguido, correspondentes à antecipação
material dos efeitos punitivos da decisão condenatória (não definitiva) da
Autoridade da Concorrência.
k. A norma em análise é
também inconstitucional por violar o princípio da proporcionalidade (artigo
18.º, n.º 2, da CRP), também integrante do princípio do Estado de Direito
Democrático, não só no quadro acima referido do enriquecimento da AdC / Estado
e do empobrecimento dos visados / recorrentes, mas também por uma outra
ordem de razões.
l. O juízo de não
inconstitucionalidade assenta no pré-juízo infundado de que os recursos judiciais
são infundados ou dilatórios (o que, aliás, redunda numa desvalorização dos
próprios Tribunais e da sua atividade, colocando em causa o próprio princípio
da prevalência das decisões dos Tribunais - artigo 205.º n.º 2 da CRP).
m. A decisão do tribunal
de primeira instância, de 30/9/2022, que julgou improcedente a questão de
inconstitucionalidade do artigo 84.º, n.ºs 4 e 5 da Lei da Concorrência (Regime
Jurídico da Concorrência), na redação aplicável - anterior
à da Lei 17/2022, de 17/08 - deve ser substituída por outra que
considere inconstitucionais as referidas normas e, consequentemente, considere
o recurso interposto pelos recorrentes com efeito suspensivo.»
5.
Por acórdão de 22.03.2023, o Tribunal da Relação de Lisboa negou
provimento ao recurso e confirmou a decisão recorrida. No tocante às questões
de constitucionalidade em torno das quais os Recorrentes alicerçaram o objeto
do recurso para o Tribunal Constitucional, decidiu-se em tal aresto o seguinte:
«A
questão da conformidade das normas do artigo 84.º, n.ºs 4 e 5, do Regime
Jurídico da Concorrência (redação aplicável) com os princípios constitucionais,
já foi objeto de análise pelo Tribunal Constitucional, como bem reconhecem os
recorrentes e como o tribunal de primeira instância referiu, numa análise
bastante detalhada de vários arestos daquele Colendo Tribunal, que aqui nos
dispensamos de reproduzir, mas que concordamos que traduzem a posição adotada.
Depois
de algumas divergências de solução traduzidas nos acórdãos 376/16, 674/16 e
445/18, os primeiro e terceiro pronunciando-se pela inconstitucionalidade da
norma e, o segundo, afastando essa inconstitucionalidade, o Tribunal
Constitucional considerou que o mencionado preceito não viola aqueles
princípios (acórdãos 776/2019 е 173/2020).
Neste recurso, os recorrentes apresentam argumentos de
discordância das conclusões alcançadas pelo colendo Tribunal.
Além disso, apresentam fundamentos novos, de violação
dos princípios constitucionais, designadamente os que violam os princípios do
direito de propriedade privada e o direito a um processo equitativo.
Os fundamentos acesso ao direito e de garantia de
tutela jurisdicional efetiva, consagrados nos artigos 18.º, n.ºs 2 e 3, 20.º,
n.º 1, e 268.º, n.º 4, da CRP, de presunção de inocência, previsto no artigo
32.º, n.º 2 e 10.º, da CRP e de proporcionalidade, previsto no artigo 18.º, n.º
2 da CRP foram já objeto de apreciação em vários arestos pelo Tribunal
Constitucional.
Os fundamentos invocados por aquele Colendo Tribunal
nos vários arestos proferidos, acima identificados, consolidaram a questão em
termos que consideramos adequadas, e com fundamentos aos quais aderimos sem
necessidade de outros argumentos.
Sem prejuízo, salientamos, sobre o princípio da
presunção da inocência, que o Tribunal Constitucional considerou que a
compressão que reconhecia verificar-se nesse princípio se mostrava justificada
pela necessidade de garantia do cumprimento das sanções e a dissuasão do recurso
aos tribunais com intuito dilatório. Pese embora, contra o argumento do intuito
dilatório, acompanhemos o voto de vencido constante do Acórdão 776/2019, é
ainda incontornável que o interesse público inerente a execução imediata e a
possibilidade de, em circunstâncias devidamente fundamentadas, ser determinada
a suspensão, são fatores que, na ponderação dos valores em análise, pendem no
sentido apontado pelo Tribunal Constitucional, de não verificação de
Inconstitucionalidade.
Relativamente aos princípios da tutela jurisdicional
efetiva (no qual se mostra ínsito o do acesso ao direito), Estado de Direito
Democrático e da proporcionalidade, uma vez mais, pela ponderação dos
interesses conflituantes em causa, a norma visada situa-se ainda no plano de
não violação destes princípios. Uma vez mais, neste plano, a abertura da
possibilidade de efeito suspensivo em situações reconhecidas, garante o
necessário princípio de tutela efetiva que acautela a sua conformidade
constitucional.
Na análise dos novos fundamentos invocados, não
podemos deixar de concordar com o tribunal de primeira instância e de
acrescentar argumentos em sentido contrário ao apontado pelos recorrentes.
O plano de proteção do direito à propriedade privada
enquanto "uma relação privada de uma pessoa ou entidade com determinados
bens", na aceção de J. J. Gomes Canotilho e Vital Moreira, Constituição da
República Portuguesa Anotada, vol. I, Coimbra, 2007, p. 801, impede, além do
mais, uma privação arbitrária e sem fundamento dos mesmos determinada por qualquer
entidade, pública ou privada.
Não é a situação deste caso em que a ponderação de
valores já aduzida justifica que, sem violação arbitrária do direito de
propriedade, a colma possa ser executada de imediato, mesmo em caso de recurso.
A possibilidade de ressarcimento subsequente garante, neste caso, a proteção
dos visados.
Salvo o devido respeito, afigura-se que o
enquadramento que os recorrentes fizeram da violação do direito constitucional
a um processo equitativo não encontra eco nos argumentos que aduziram para o
sustentar. De todo o modo, o valor protegido pelo direito a um processo
equitativo mostra-se garantido pela possibilidade de atribuição de efeito
suspensivo nas situações devidamente reconhecidas como justificadas. Tal
abertura legal confere e garante a contenção da norma do Regime Jurídico da
Concorrência nos limites da Lei fundamental.
Isto é, tal direito situa-se no âmbito do princípio de
tutela efetiva já analisado nesta decisão.
Sem necessidade de mais argumentos, considera-se não
verificado este fundamento que encontra assento no artigo 20.º, n.º 4 da CRP e
artigo 6.º da CEDH.
Em nota final cumpre referir, citando o acórdão
184/19.4YUSTR-G. L1, de 26/9/2022 deste tribunal que também concluiu pela não
inconstitucionalidade da norma da artigo 84.º, n.ºs 4 e 5, da CRP que, também
no plano da União Europeia, aos recursos argumentos que aduziram para o
sustentar. De todo o modo, o valor protegido pelo direito a um processo
equitativo mostra-se garantido pela possibilidade de atribuição de efeito
suspensivo nas situações devidamente reconhecidas como justificadas. Tal
abertura legal confere e garante a contenção da norma do Regime Jurídico da
Concorrência nos limites da Lei fundamental.
Isto é, tal direito situa-se no âmbito do princípio de
tutela efetiva já analisado nesta decisão.
Sem necessidade de mais argumentos, considera-se não
verificado este fundamento que encontra assento no artigo 20.º, n.º 4 da CRP e
artigo 6.º da CEDH.
Em nota final cumpre referir, citando o acórdão
184/19.4VUSTR-G.L1, de 26/9/2022 deste tribunal que também concluiu pela não
inconstitucionalidade da norma do artigo 84,º, n.ºs 4 e 5, da CRP que, também
no plano da União Europeia, aos recursos das decisões das autoridades
da concorrência aplica-se a regra do efeito meramente devolutivo - cf. artigos
278.9 do Tratado sobre o Funcionamento da União Europeia (TFUE). Também ali se
permite a possibilidade de o Tribunal atribuir ao recurso efeito suspensivo da
execução da decisão se as circunstâncias o justificarem. A este propósito, no
contencioso europeu, apesar de o efeito do recurso ser, em regra, devolutivo, a
prática da Comissão Europeia é abster-se de executar a decisão de aplicação de
uma coima enquanto está pendente o recurso de anulação, mediante a prestação de
garantia bancária. No entanto, o Tribunal Geral pode dispensar a prestação de
caução e pode atribuir efeito suspensivo a um recurso no quadro de uma medida
cautelar se considerar que as circunstâncias o justificam (cf. artigos278.9,
279.9, conjugados com o artigo 256.º n.º 1, do TFUE e Lei da Concorrência,
Comentário Conimbricense, 2,3 edição, Almedina, paginas 956 a 962).
A implementação de práticas mais flexíveis na
determinação dos critérios concretos de suspensão em cada caso é a solução mais
adequada, conferindo as garantias constitucionais necessárias.
Voltando a citar o Acórdão deste tribunal
identificado, "os seguintes fatores, que, segundo a doutrina, permitem ao
julgador levar a cabo uma interpretação ágil e conforme à Constituição, do
artigo 84.º, n.º 5, última parte do RJC (cf. Lei da Concorrência, Comentário
Conimbricense, 2,3 edição, Almedina, páginas 956 a 962): A
fixação do valor da caução em montante idêntico ao valor da colma não é
automática;
• Na verdade, os moldes e a montante da prestação de
caução não se encontram legislativamente fixados no artigo 84.º, n.º 5 do RJC,
sendo deixados ao critério do julgador, pelo que, o Tribunal de primeira
instância goza de margem de apreciação para fixar o montante da caução em valor
inferior ao valor da coima e tem poderes para equacionar várias modalidades de
prestação de caução;
• O prejuízo considerável da visada, que não consiste
apenas na demonstração de um risco sério de falência, mas pode incluir, em
alternativa, a demonstração das dificuldades significativas de tesouraria ou de
operacionalidade da empresa visada causadas pela execução da coima, pode ser
levado em conta também para fixar o valor da caução em montante inferior ao
valor da coima, incluindo num valor simbólico, se a situação económica
financeira da empresa o justificar, podendo o Tribunal acautelar, dessa forma,
a operacionalidade da empresa até ao trânsito em julgado da decisão sob recurso.
Em conclusão, a norma do artigo 84.º, n.ºs 4 e 5, do
Regime Jurídico da Concorrência ao considerar, como regra, o efeito devolutivo
do recurso, e abrindo a possibilidade de efeito suspensivo, em circunstâncias
determinadas e reconhecidas, não está ferido de
inconstitucionalidade, razão pela qual, no caso concreto, a atribuição do
efeito suspensivo pode ser considerada, apenas na verificação dos pressupostos
do artigo 84.º, n.º 5 do Regime Jurídico da Concorrência.
Em face de tal solução, o tribunal de primeira
instância decidiu acertadamente.
O que ficou exposto determina a improcedência do
recurso.»
6.
Os Recorrentes interpuseram, então, em 17.04.2023, recurso para este
Tribunal – o qual deu origem aos presentes autos – nos termos que ora se
transcrevem:
“A., S.A. (adiante "A."),
B., e C., Recorrentes no processo acima identificado, notificados do douto
Acórdão de 22.03.2023, que, nomeadamente, julgou improcedente a desaplicação da
norma do art. 84.º, n.ºs 4 e 5, da Lei 19/2012, de 08.05, na redação aplicável
(anterior à da Lei 17/2022, de 17.08), por inconstitucionalidade, e não se
conformando com tal decisão,
vêm interpor Recurso para o
Tribunal Constitucional, nos termos dos arts. 70.º/1/b), 71.º, 72.º/2 e segs.
da Lei 28/82, de 15.11 (Lei Orgânica do Tribunal Constitucional - adiante
"LOTC"), devendo o mesmo ser admitido, com subida nos próprios autos
e efeito suspensivo (cfr. art. 78.º/3 e 4 da LOTC),
O que fazem nos termos e com os
fundamentos seguintes:
- Norma aplicada cuja
inconstitucionalidade foi suscitada no processo
1. A norma cuja
inconstitucionalidade foi suscitada no presente processo consiste no art. 84.º,
n.os 4 e 5, da Lei 19/2012, de 08.05 (adiante "LdC"), na redação
aplicável (anterior à da Lei 17/2022, de 17.08), em que se estabelecia o
seguinte:
"4 - O recurso tem efeito
meramente devolutivo, exceto no que respeita a decisões que apliquem medidas de
caráter estrutural determinadas nos termos do n.º 4 do artigo 29., cujo efeito
é suspensivo.
5- No caso de decisões que
apliquem coimas ou outras sanções previstas na lei, o visado pode requerer, ao
interpor o recurso, que o mesmo tenha efeito suspensivo quando a execução da
decisão lhe cause prejuízo considerável e se ofereça para prestar caução em
substituição, ficando a atribuição desse efeito condicionada à efetiva
prestação de caução no prazo fixado pelo tribunal."
2. Com efeito, no processo acima
identificado, o Tribunal da Concorrência, Regulação e Supervisão (adiante
"TCRS"), por douto Despacho de 30.09.2022, julgou improcedente a
desaplicação daquela norma, por inconstitucionalidade, fixando o efeito
meramente devolutivo ao Recurso dos Recorrentes B. e C., da decisão da AdC, e
determinando procedimentos seguintes no âmbito da fixação do efeito do Recurso
da Recorrente A., mediante a prestação de caução.
O douto Acórdão recorrido
manteve aquela decisão.
- Peças processuais em que foi
suscitada a inconstitucionalidade
3. Além da inconstitucionalidade
em causa ter sido logo suscitada no Recurso da decisão da Autoridade da
Concorrência (adiante "AdC"), para o TCRS, foi igualmente suscitada
nas Alegações de Recurso dos ora Recorrentes de 18.10.2022, daquele Despacho do
TCRS para o Tribunal da Relação de Lisboa, que antecederam o douto Acórdão
recorrido (v., em especial, Conclusões V; XIII e XXIV das referidas Alegações).
- Normas ou princípios
constitucionais violados
4. Conforme referido naquelas
alegações de Recurso, a norma do art. 84.º, n.ºs 4 e 5, da LdC, na redação
aplicável (anterior à da Lei 17/2022, de 17/08), constitui uma agressão
ilegítima ao direito de propriedade dos Visados (art. 62.º da CRP), bem como ao
direito a um processo equitativo, em violação flagrante do disposto no art.
20.º n.º 4 da CRP e no art. 6.º da CEDH, e do princípio do Estado de Direito
Democrático (art. 2.º da CRP), além de violar a esfera de competência dos
Tribunais na administração da Justiça (art. 202.º/1 e 2 da CRP), pois esta
ablação da esfera patrimonial dos Visados é realizada sem qualquer prévio
controlo judicial (v. Conclusões XIII e segs. daquelas Alegações).
A norma em apreço é, ainda,
violadora de direitos e princípios constitucionais fundamentais como o acesso
ao direito e de garantia de tutela jurisdicional efetiva. consagrado nos arts.
18.º, n.ºs 2 e 3, 20.º, n.º 1 e 268.º, n.º 4, todos da CRP; a presunção de
inocência, previsto no art. 32.º, n.º 2 e 10.º, da CRP e a proporcionalidade,
previsto no art. 18.º, n.º 2 da CRP (v. Conclusões I e segs. daquelas
Alegações).
5. É certo que estes últimos
fundamentos de inconstitucionalidade da norma em causa já foram objeto de
apreciação pelo Tribunal Constitucional, no entanto aquele primeiro grupo de
fundamentos cremos que nunca foi obieto de apreciação pelo Tribunal
Constitucional.
Tal primeiro grupo de
fundamentos decorre, nomeadamente, do facto de, como invocado nas Alegações de
Recurso para o douto Tribunal a quo, a não consagração do efeito suspensivo ao
recurso, no n.º 4 do art. 84.º da LdC, com a consequente exequibilidade
imediata da decisão da AdC que aplica coima, na pendência do respetivo recurso,
consubstancia um enriquecimento desta ou do Estado à custa dos Visados (e um
imediato empobrecimento destes), o que, além do mais, viola o princípio do Estado
de Direito Democrático, o direito de propriedade dos visados e a esfera de
competência dos Tribunais na administração da Justiça.
Trata-se de questão que,
nomeadamente, não foi apreciada no douto Acórdão do Plenário do Tribunal
Constitucional n.º 776/2019, por não invocada.
6. Ora, uma posterior
procedência do recurso da decisão da AdC não evitará o prejuízo dos Recorrentes
nem assegurará a sua plena reparação, não só porque ficam privados de elevadas
quantias durante o período em que estiver pendente o processo, mas também
porque a posterior restituição das quantias pagas será feita em singelo.
Sendo que, no caso em apreço, o
valor de que a Recorrente A. ficaria privada durante a pendência do processo (e
de que o Estado beneficiaria) é superior a 25 milhões de euros. Verificando-se,
proporcionalmente, a mesma privação / benefício no que respeita aos Recorrentes
B. e C..
Neste quadro, tal como se
verificará um empobrecimento dos Recorrentes, existirá um enriquecimento da AdC
ou do Estado (sem causa, face a uma posterior decisão de anulação ou revogação
da sua decisão).
7. Com efeito, é inequívoco que,
no caso do pagamento imediato do valor da coima ou de algumas formas de caução
(em sua substituição), por virtude da aplicação do regime da norma do art. 84.º
n.ºs 4 e 5 da LdC, e havendo procedência da impugnação judicial da decisão
condenatória da AdC, ocorre um enriquecimento sem causa da AdC ou do Estado,
que, durante esse período, pode beneficiar das quantias pagas (além do inerente
empobrecimento dos Recorrentes).
E essa situação não é sanada,
transcorridos 3 ou 4 anos (o prazo médio para obtenção de decisão transitada em
julgado), com a mera devolução em singelo do valor da coima.
Na verdade, a razão subjacente à
prestação - o pagamento da coima ou da caução - sendo imposta aos Visados por
força da norma do art. 84.º n.ºs 4 e 5 da LdC, não está ainda firmada na ordem
jurídica.
Ou seja, não existe uma base
consolidada para o enriquecimento da AdC ou do Estado e o empobrecimento dos
Visados / Recorrentes, que, note-se, no caso do n.º 4 do art. 84.º da LdC
ocorre sem qualquer intervenção dos Tribunais.
Assim sendo, a atribuição do
efeito não suspensivo aos Recursos das decisões da AdC que aplicam coimas,
determina um locupletamento injustificado às custas de todos os Visados
(nomeadamente, pelos proveitos gerados pelas quantias pagas, durante o período
em que estivessem na posse da AdC ou do Estado), e uma inerente ablação
patrimonial dos Visados, os quais mesmo que consigam, em sede judicial,
reverter as decisões condenatórias que obrigam ao pagamento de coima, se veem
empobrecidos (por todo o período em que não tiverem as quantias pagas ao seu
dispor, e não puderem beneficiar dos rendimentos gerados pelas mesmas ou do seu
investimento ou reinvestimento, bem como pela, muito relevante, perda de valor
do dinheiro por via da inflação).
8. Contra o exposto não se
invoque, como no douto Despacho do TCRS, que o "alegado enriquecimento do
Estado e empobrecimento dos visados não são objeto imediato das normas legais
aplicáveis. Consubstanciam um efeito colateral", ou que, como referido no
douto Acórdão recorrido, "a possibilidade de ressarcimento subsequente
garante, neste caso, a proteção dos visados".
Por um lado, conforme decorre do
acima exposto, o enriquecimento do Estado e o empobrecimento dos Visados
decorre necessária e diretamente da norma em causa.
Além disso, a
inconstitucionalidade de uma norma não pode deixar de ser apreciada à luz dos
efeitos da aplicação da mesma.
Por outro lado, a alegada
possibilidade de posterior reparação em ação de responsabilidade do Estado não
é suscetível de salvaguardar os direitos dos Visados, não só pelos custos
inerentes à mesma, como pela morosidade que tal implica.
De resto, a natural demora de um
posterior processo judicial pode determinar que a respetiva decisão possa já
não vir em tempo para um ressarcimento integral, sendo que a
constitucionalidade da norma deve ser apreciada na sua aplicação em abstrato e
não perante casos concretos (nomeadamente, perante a capacidade financeira dos
Visados).
Acresce que, além do
empobrecimento dos Visados, estamos perante um enriquecimento do Estado que, na
prática, é financiado pelos montantes pagos e rendimentos financeiros
decorrentes dos mesmos, decorrentes de coimas fixadas por entidade
administrativas, sem que tenha previamente existido qualquer controlo judicial.
9. Tudo o acima descrito,
relativamente ao enriquecimento do Estado ou da AdC (e ao empobrecimento dos
Visados), é gerado pela norma do art. 84.º n.ºs 4 e 5 da LdC.
Conforme resulta do acima
exposto, tal enriquecimento do Estado ou da AdC (e o inerente empobrecimento
dos Visados), constitui uma agressão ilegítima ao direito de propriedade dos
Visados, representando um verdadeiro confisco.
A norma do art. 84.º n.ºs 4 e 5
da LdC, viola, assim, aquele direito, consagrado no art. 62.º da CRP.
Por outro lado, esta norma
viola, ainda, a esfera de competência dos Tribunais na administração da Justiça
(art. 202.º/1 e 2 da CRP), pois esta ablação da esfera patrimonial dos Visados
é realizada sem qualquer prévio controlo judicial.
Com efeito, o controlo judicial
apenas se verifica relativamente ao incidente de prestação de caução, o que já
é um sucedâneo da prévia decisão da entidade administrativa de aplicação da
coima que os Visados têm que pagar, nos termos daqueles preceitos, se a caução
não é concedida (além de suportarem os custos com uma caução e/ou as restrições
e limitações inerentes a qualquer garantia).
A este respeito, note-se, ainda,
que a inconstitucionalidade é apreciada em termos abstratos e não face ao caso
concreto, razão pela qual se alude acima a um cenário de não concessão de
caução.
Além disso, pelos mesmos motivos
acima expostos, esta ablação, gerada pela norma do art. 84.º n.ºs 4 e 5 da LdC,
viola o princípio do Estado de Direito Democrático, consagrado no art. 2.º da
CRP.
Com efeito, o referido princípio
impõe, nomeadamente, o respeito e a "garantia de efectivação dos direitos
e liberdades fundamentais e na separação e interdependência de poderes"
(cfr. art. 2.º CRP), o que, manifestamente, não se verifica, face àquele
preceito da LdC, conforme decorre do acima demonstrado.
Por outro lado, ainda, é violado
o direito a um processo equitativo, o qual implica, pela própria noção de equidade,
o cumprimento de algumas exigências, incluindo, com relevância para o objeto do
presente recurso, a da equidade processual e igualdade de armas.
Com efeito, ao determinar o
efeito meramente devolutivo do recurso, ou, alternativamente, o efeito suspensivo
mediante demonstração de prejuízo sério e pagamento de caução em substituição
da coima, esta norma acaba por impor aos Visados recorrentes (e em benefício da
AdC), em caso de procedência da impugnação, um esforço exagerado, moroso e
oneroso para recuperação dos montantes indevidamente pagos à AdC de forma
antecipada.
Isto para além da violação dos
direitos ao acesso ao direito e de garantia de tutela jurisdicional efetiva, à
presunção de inocência e o princípio da proporcionalidade.
10. Face ao exposto, como
veremos melhor em sede de Alegações, os n.ºs 4 e 5 do art. 84.º da LdC são
inconstitucionais, por violação dos arts. 2.º, 18.º/2 e 3, 20.º/1 e 4, 32.º/2e
10, 62.º e 202.º/1 e 2 e 268.º/4 da CRP, devendo ser desaplicados in casu (art.
204.º da CRP).
Nestes termos,
por estarem cumpridos os respetivos pressupostos, requer-se a admissão do
presente recurso para o Tribunal Constitucional.”
7.
O recurso para o Tribunal Constitucional foi admitido no Tribunal da
Relação, com subida nos próprios autos e efeito suspensivo, por despacho datado
de 28.04.2023.
8.
No Tribunal Constitucional, tendo sido os Recorrentes notificados
para alegar, fizeram-no, concluindo nos seguintes termos:
“I. No
presente recurso vem invocada a inconstitucionalidade dos n.ºs 4 e 5 do art.
84.º da Lei 19/2012, de 08.05, na redação aplicável (anterior à da Lei 17/2022,
de 17.08), adiante “LdC” - cfr. n.ºs 2 e segs. do texto supra;
II. Os fundamentos do
presente recurso são a violação do direito de propriedade dos Visados (art.
62.º da CRP), do princípio do Estado de Direito Democrático (art. 2.º da CRP),
da esfera de competência dos Tribunais na administração da Justiça (art.
202.º/1 e 2 da CRP), bem como do direito a um processo equitativo, consagrado
no art. 20.º/4 da CRP e no art. 6.º da CEDH, pois, como decorre do n.º 4 do
art. 84.º da LdC, a ablação da esfera patrimonial dos Visados, decorrente da
imposição de uma sanção, é realizada sem qualquer prévio controlo judicial -
cfr. n.ºs 2 e segs. do texto supra;
III. Além destes
fundamentos de inconstitucionalidade, que não foram apreciados no douto Acórdão
do Plenário do Tribunal Constitucional n.º 776/2019, por não invocados, o
presente recurso fundamenta-se, ainda, na violação de outros direitos e
princípios constitucionais fundamentais como o acesso ao direito e de garantia
de tutela jurisdicional efetiva, consagrado nos arts. 18.º, n.ºs 2 e 3, 20.º,
n.º 1 e 268.º, n.º 4, todos da CRP; a presunção de inocência, previsto no art.
32.º, n.º 2 e 10.º, da CRP e a proporcionalidade, previsto no art. 18.º, n.º 2
da CRP - cfr. n.ºs 2 e segs. do texto supra;
IV. Com efeito,
conforme acima referido em sede de enquadramento, perante os dois interesses
contrapostos identificados por esse Venerando Tribunal naquele douto Acórdão
n.º 776/2019 (uma suposta celeridade e eficácia vs. a Justiça), num Estado de
Direito impõe-se que a Justiça sempre prevaleça - cfr. n.ºs 4 e segs. do texto
supra;
V. Por outro lado, o
tempo entretanto decorrido desde que foi proferido o Acórdão n.º 776/2019,
nomeadamente, os valores extremamente avultados das coimas que vêm sendo
aplicadas pela AdC, as características das entidades visadas e o que tem vindo
a ser decidido pelos Tribunais, nomeadamente por esse Venerando Tribunal
Constitucional, relativamente a práticas da AdC, determina que, atualmente,
deva ser afastado o entendimento de que a (grave) restrição de direitos
fundamentais dos Visados se justificaria para “acautelar o cumprimento das
sanções" ou “dissuadir o recurso aos tribunais com intuito dilatório"
- cfr. n.ºs 4 e segs. do texto supra;
VI. De resto, nas duas
restantes jurisdições europeias com direito contraordenacional de matriz penal,
a Alemanha e a Áustria, a solução no que concerne a coimas em matéria de
concorrência é a do efeito suspensivo até trânsito em julgado da decisão
condenatória - cfr. n.ºs 4 e segs. do texto supra;
VII. A não consagração
do efeito suspensivo ao recurso, no n.º 4 do art. 84.º da LdC, com a consequente
exequibilidade imediata da decisão da AdC que aplica coima, na pendência do
respetivo recurso, consubstancia um enriquecimento desta ou do Estado à custa
dos Visados (e um imediato empobrecimento destes), o que, além do mais, viola o
princípio do Estado de Direito Democrático, o direito de propriedade dos
Visados e a esfera de competência dos Tribunais na administração da Justiça -
cfr. n.ºs 10 e segs. do texto supra;
VIII. Com efeito, é
inequívoco que, no caso do pagamento imediato do valor da coima ou de algumas
formas de caução (em sua substituição), por virtude da aplicação do regime da
norma do art. 84.º n.ºs 4 e 5 da LdC, e havendo procedência da impugnação
judicial da decisão condenatória da AdC, ocorre um enriquecimento sem causa da
AdC ou do Estado, que, durante esse período, pode beneficiar das quantias pagas
(além do inerente empobrecimento dos Recorrentes) - cfr. n.ºs 10 e segs. do
texto supra;
IX. Sendo que, uma
posterior procedência do recurso da decisão da AdC que aplica a coima, não
evitará o prejuízo dos Recorrentes nem assegurará a sua plena reparação, não só
porque ficam privados de elevadas quantias (e dos rendimentos suscetíveis de
ser gerados pelas mesmas) durante o período em que estiver pendente o processo,
mas também porque a posterior restituição das quantias pagas será feita em
singelo - cfr. n.ºs 10 e segs. do texto supra;
X. O acima descrito,
relativamente ao enriquecimento do Estado ou da AdC (e ao empobrecimento dos
Visados), é gerado pela norma do art. 84.º n.ºs 4 e 5 da LdC (que aqui tem que
ser analisada em termos abstratos e não face a casos concretos, em que,
nomeadamente, seja possível obter o efeito suspensivo) - cfr. n.ºs 10 e segs.
do texto supra;
XI. Tal enriquecimento
do Estado ou da AdC (e o inerente empobrecimento dos Visados), constitui uma
agressão ilegítima ao direito de propriedade dos Visados, representando um
verdadeiro confisco, sendo, assim, violado o art. 62.º da CRP - cfr. n.ºs 10 e
segs. do texto supra;
XII. Por outro lado, a
norma em análise viola, ainda, a esfera de competência dos Tribunais na
administração da Justiça (art. 202.º/1 e 2 da CRP), pois esta ablação da esfera
patrimonial dos Visados é realizada sem qualquer prévio controlo judicial -
cfr. n.ºs 10 e segs. do texto supra;
XIII. Com efeito, o
controlo judicial apenas se verifica relativamente ao incidente de prestação de
caução, o que já é um sucedâneo da prévia decisão da entidade administrativa de
aplicação da coima que os Visados têm que pagar, nos termos daqueles preceitos,
se a caução não é concedida (além de suportarem os custos com uma caução e/ou
as restrições e limitações inerentes a qualquer garantia) - cfr. n.ºs 10 e
segs. do texto supra;
XIV. Pelos mesmos motivos
acima expostos, a ablação, gerada pela norma do art. 84.º n.ºs 4 e 5 da LdC,
viola o princípio do Estado de Direito Democrático, consagrado no art. 2.º da
CRP, que impõe, nomeadamente, o respeito e a “garantia de efectivação dos
direitos e liberdades fundamentais e na separação e interdependência de
poderes" (cfr. art. 2.º CRP), o que, manifestamente, não se verifica, face
àquele preceito da LdC, conforme decorre do acima demonstrado - cfr. n.ºs 10 e
segs. do texto supra;
XV. Além do
empobrecimento dos Visados, estamos perante um enriquecimento do Estado que, na
prática, é financiado pelos montantes pagos e rendimentos financeiros
decorrentes dos mesmos, em virtude de coimas fixadas por entidade
administrativas, sem que tenha previamente existido qualquer controlo judicial
- cfr. n.ºs 10 e segs. do texto supra;
XVI. Trata-se de uma
exigência que sempre seria manifestamente desproporcional, maxime face aos
valores das coimas aplicadas pela AdC, o que também determina a violação do
princípio da proporcionalidade, consagrado no art. 18.º/2 da CRP. - cfr. n.ºs
10 e segs. do texto supra;
XVII. Note-se que o
enriquecimento do Estado e o empobrecimento dos Visados decorre necessária e
diretamente da norma em causa, sendo que a inconstitucionalidade de uma norma
não pode deixar de ser apreciada à luz dos efeitos da aplicação da mesma - cfr.
n.ºs 10 e segs. do texto supra;
XVIII. Por outro lado,
quanto à posterior restituição, note-se que a devolução será em singelo, quando
o Estado / AdC teve à sua disposição as quantias muito avultadas durante largo
período (e os Visados não puderam dispor das mesmas durante esse período) -
cfr. n.ºs 10 e segs. do texto supra;
XIX. A alegada
possibilidade de posterior reparação em ação de responsabilidade do Estado não
é suscetível de salvaguardar os direitos dos Visados, não só pelos custos
inerentes à mesma, como pela morosidade que tal implica, sendo que o Regime da
Responsabilidade Civil Extracontratual do Estado e Demais Entidades Públicas,
aprovado pela Lei 67/2007, de 31.12, não é linear quanto à possibilidade desse
posterior ressarcimento, pois, no respetivo art. 16.º, pressupõe que os
encargos tenham sido impostos por “razões de interesse público" e exige
que os mesmos “causem danos especiais e anormais", o que, no caso em
apreço, determinaria a aplicação do efeito suspensivo previsto no n.º 5 do art.
84.º da LdC, não sendo aplicável aos casos de pagamento da coima, por força do
n.º 4 do mesmo preceito - cfr. n.ºs 10 e segs. do texto supra;
XX. Face ao exposto, os
n.ºs 4 e 5 do art. 84.º da LdC são inconstitucionais, por violação dos arts.
2.º, 18.º/2 e 3, 62.º e 202.º/1 e 2 da CRP - cfr. n.ºs 10 e segs. do texto
supra;
XXI. Por força dos
normativos aqui em causa, os Visados condenados por decisão da AdC intervêm na
fase judicial do processo de contraordenação tendo já suportado a execução
material - voluntária ou coerciva - daquela decisão, o que viola, claramente, o
princípio da presunção de inocência, consagrado no art. 32.º/2 e 10 da CRP, e o
seu corolário essencial de proibição de antecipação material da condenação -
cfr. n.ºs 22 e segs. do texto supra;
XXII. Por outro lado, a
regra do efeito devolutivo da impugnação judicial não incide apenas sobre
impugnações judiciais (supostamente) infundadas, incide sobre quaisquer
impugnações judiciais, mesmo que fundadas, atendendo aos pesados ónus a que se
submete o arguido, correspondentes à antecipação material dos efeitos punitivos
da decisão condenatória (não definitiva) da AdC, assim violando o princípio de
acesso ao Direito e de garantia de tutela jurisdicional efetiva, consagrado nos
arts. 18.º, n.ºs 2 e 3, 20.º, n.º 1, e 268.º, n.º 4, da CRP - cfr. n.ºs 31 e
segs. do texto supra;
XXIII. Conforme já decorre
do acima exposto, a norma em análise é também inconstitucional por violar o
princípio da proporcionalidade (art. 18.º, n.º 2, da CRP), também integrante do
princípio do Estado de Direito Democrático, não só no quadro acima referido do
enriquecimento da AdC / Estado e do empobrecimento dos Visados / Recorrentes,
mas também por uma outra ordem de razões - cfr. n.ºs 37 e segs. do texto supra;
XXIV. Além de tudo mais,
como acima referido, lida a jurisprudência que não conclui pela
inconstitucionalidade, verifica-se que a mesma assenta no pré-juízo infundado
de que os recursos judiciais são infundados ou dilatórios (o que, aliás,
redunda numa desvalorização dos próprios Tribunais e da sua atividade,
colocando em causa o próprio princípio da prevalência das decisões dos
Tribunais - art. 205.º/2 da CRP) - cfr. n.ºs 37 e segs. do texto supra;
XXV. Por outro lado, a
norma em causa assenta numa sobrevalorização das entidades reguladoras, que
acumulam (apenas) em si mesmas vastos poderes de investigação, instrução,
decisão e sanção - cfr. n.ºs 37 e segs. do texto supra;
XXVI. Aliás, o caso da AdC
tem sido paradigmático, face ao valor exorbitante das coimas que tem vindo a
aplicar e, em especial, face à forma como publicita ativamente a sua atividade
na comunicação social, quando emite meras notas de ilicitude ou profere
decisões ainda não sujeitas ao controlo jurisdicional, conforme já acima
referido, o que, por si só, demonstra que são necessárias especiais cautelas
para não colocar em causa o Estado de Direito e direitos fundamentais das
entidades visadas, de que a questão do efeito do recurso acaba por ser mais um
corolário - cfr. n.ºs 37 e segs. do texto supra;
XXVII. Tal como tem sido
paradigmática a interpretação da AdC (apesar da contestação dos Visados), de
que poderia realizar diligências de busca e apreensão de correio eletrónico,
sem mandado judicial, interpretação essa, entretanto, julgada inconstitucional
por esse Venerando Tribunal Constitucional, o que também demonstra que, para
entidades com poderes como os da AdC são necessárias especiais cautelas para
não colocar em causa o Estado de Direito e direitos fundamentais das entidades
visadas - cfr. n.ºs 37 e segs. do texto supra;
XXVIII. Conforme
resulta de tudo o acima exposto, o art. 84.º, n.ºs 4 e 5 da LdC, na redação
aplicável, é inconstitucional, por violação dos arts. 2.º, 18.º/2 e 3, 20.º/1 e
4, 32.º/2 e 10, 62.º, 202.º/1 e 2 e 268.º/4, da CRP, sendo que a mesma
inconstitucionalidade se verificaria, considerando-se a atual redação da LdC.”
9.
O Ministério Público apresentou contra-alegações, nas quais pugnou pela
improcedência do recurso interposto, formulando as seguintes conclusões:
“1. Nos
presentes autos, vindos do TRIBUNAL DA RELAÇÃO DE LISBOA, a sociedade “A.,
S.A.”, B. e C. interpuseram recurso para o Tribunal Constitucional (com
fundamento no artigo 70.º, n.º 1, alínea b), da Lei n.º 28/82, de 15 de
novembro), do acórdão do Tribunal da Relação do Porto de 22-03-2023, que negou
provimento ao recurso pelos mesmos interposto para esse Tribunal.
2. Em causa está a decisão do
Tribunal da Relação de Lisboa que confirmou a decisão do Tribunal da
Concorrência, Regulação e Supervisão, a qual, no âmbito de processo de
impugnação judicial da decisão de aplicação de coima da Autoridade da Concorrência
fixou efeito devolutivo ao recurso e determinou o prosseguimento dos autos para
produção de prova.
3. Nas suas alegações recursivas
para o Tribunal Constitucional, invocam os recorrentes que artigo 84.º, n.ºs 4
e 5 do Regime Jurídico da Concorrência, na redação aplicável (anterior à Lei nº
17/2022 de 17/08) é inconstitucional, por violação do direito de propriedade
(art. 62.º da CRP), do direito a um processo equitativo (art. 20.º n.º 4 da CRP
e no art. 6.º da CEDH), do princípio do Estado de Direito Democrático (art. 2.º
da CRP), além de violar a esfera de competência dos Tribunais na administração
da Justiça (art. 202.º/1 e 2 da CRP), do acesso ao direito (art. 20º, nº 1 CRP
), da garantia de tutela jurisdicional efetiva, (art. 268.º, n.º 4, da CRP), da
presunção de inocência, (art. 32.º, n.º 2 e 10.º, da CRP ) e do princípio da
proporcionalidade (art. 18.º, n.º 2 da CRP).
4. O art. 84º do Regime Jurídico
da Concorrência, dispõe os termos e respetiva tramitação dos recursos das
decisões da Autoridade da Concorrência para o Tribunal da Concorrência,
Regulação e Supervisão.
5. O mencionado preceito, na sua
anterior redação, previa um específico regime de recursos, nos termos do qual,
o destinatário de uma decisão sancionatória da AdC (que tipicamente corresponderá
à aplicação de uma coima), deveria pagar a coima de imediato, ainda que
recorresse da decisão sancionatória junto do Tribunal da Concorrência,
Regulação e Supervisão.
6. A única exceção à natureza
devolutiva do recurso de decisões sancionatórias de aplicação de coimas estaria
prevista no artigo 85.º, n.º 5 da Lei da Concorrência, o qual permitia o
afastamento da regra geral do efeito devolutivo pelo Tribunal da Concorrência,
desde que verificadas as condições previstas nesta disposição.
7. Com efeito, o Tribunal da
Concorrência poderia conferir efeito suspensivo ao recurso de decisões de
aplicação de coimas, a solicitação da entidade sancionada, desde que esta
demonstrasse que a implementação da decisão lhe causaria um prejuízo
considerável e desde que prestasse caução, no prazo estabelecido pelo Tribunal.
8. Sobre a conformidade
constitucional das normas contidas nos nºs 4 e 5 do art. 84º do Regime Jurídico
da Concorrência, na versão anterior à Lei nº 17/2022 de 17/08, teve já o
Tribunal Constitucional a oportunidade de se pronunciar por diversas vezes,
tendo-o feito, é certo, de modo divergente em vários dos seus acórdãos.
9. A questão de
constitucionalidade que constitui objeto do presente recurso foi, pela primeira
vez, apreciada pelo Tribunal Constitucional pelo Acórdão n.º 376/2016, que não
julgou inconstitucional a norma extraída do artigo 84.º, n.ºs 4 e 5, da Lei n.º
19/2012, de 8 de Maio (Lei da Concorrência), segundo a qual a impugnação
interposta de decisões da Autoridade da Concorrência que apliquem coimas tem,
em regra, efeito devolutivo, apenas lhe podendo ser atribuído efeito suspensivo
quando a execução da decisão cause ao visado prejuízo considerável e este
preste caução.
10. Inversamente, no
seu Acórdão n.o 674/2016, o Tribunal Constitucional considerou violados os
princípios “da tutela jurisdicional efetiva consagrado no artigo 20.º da
Constituição, e concretizado, no âmbito da justiça administrativa, no artigo
268.º, n.º 4, da Constituição, entendido em articulação com o princípio da
proporcionalidade implicado no artigo 18.º, n.º 2, e o princípio da presunção
de inocência em processo contraordenacional decorrente do artigo 32.º, n.ºs 2 e
10, da Constituição” decidindo, “julgar inconstitucional a norma que estabelece
que a impugnação judicial de decisões da Autoridade da Concorrência que
apliquem coima tem, em regra, efeito devolutivo, apenas lhe podendo ser
atribuído efeito suspensivo quando a execução da decisão cause ao visado
prejuízo considerável e este preste caução, em sua substituição, no prazo
fixado pelo tribunal, independentemente da sua disponibilidade económica,
interpretativamente extraível dos n.os 4 e 5 do artigo 84.º da Lei n.º 19/2012,
de 8 de maio”, posição igualmente seguida no Acórdão nº 445/2018.
11. Face à divergência
jurisprudencial destes últimos acórdãos com Acórdão nº 376/2016, o Ministério
Público interpôs recurso para o Plenário, nos termos do art. 79º-D, nº 1 da Lei
do Tribunal Constitucional.
12. No Acórdão n.º
776/2019, o Tribunal Constitucional resolveu, em Plenário, a divergência de
julgados e decidiu não julgar inconstitucional a norma do artigo 84.º, n.º 5,
do Regime Jurídico da Concorrência, aprovado pela Lei n.º 19/2012, de 8 de
maio, a qual determina que a impugnação judicial de decisões da Autoridade da
Concorrência que apliquem coima têm, em regra, efeito meramente devolutivo,
apenas lhe podendo ser atribuído efeito suspensivo quando a execução da decisão
cause ao visado prejuízo considerável e este preste caução, em sua substituição
e revogar o Acórdão n.º 445/2018.
13. Já após a prolação
do Acórdão nº 776/2019, novo acórdão do Tribunal Constitucional, na mesma
esteira e invocando os seus argumentos, concluiu não ser inconstitucional a
norma constante do art. 84.º, n.º 5, do Regime Jurídico da Concorrência,
aprovado pela Lei n.º 19/2012, de 8 de maio (Ac. 173/2020).
14. A questão
suscitada pelos recorrentes, na perspetiva da constitucionalidade das normas em
confrontação com o direito de acesso à justiça, com o direito a uma tutela
jurisdicional efetiva, com o princípio da presunção da inocência e com o
princípio da proporcionalidade, foi já objeto de profunda análise por parte do
Tribunal Constitucional nos arestos citados, tendo prevalecido, em Plenário, o
entendimento contrário ao defendido pelos recorrentes.
15. Neste acórdão do
Plenário, a argumentação para decisão sobre a não inconstitucionalidade das
normas em apreciação baseou-se, essencialmente, na argumentação deduzida no
Acórdão nº 123/2018, no qual estava em apreciação a constitucionalidade da
norma extraída dos n.ºs 4 e 5 do artigo 46.º do Regime Sancionatório do Setor
Energético, aprovado pela Lei n.º 9/2013, de 28 de janeiro.
16. Invocam os
recorrentes que o Acórdão nº 123/2018 no qual o Acórdão nº 776/2019 se
sustenta, se reporta a normas muito específicas do setor energético “com uma
génese e racional únicos que não se confunde com os das regras da concorrência”
preconizando “uma interpretação que, com o devido respeito, fragiliza os
princípios constitucionais da presunção de inocência, da tutela jurisdicional
efetiva e da proporcionalidade, nomeadamente quando contrapostos aos supostos
interesses da AdC”.
17. Afigura-se-nos,
porém, que essa comparação pode ser estabelecida, porquanto, quer no que
respeita à regulação dos Serviços Energéticos, quer no que respeita à Regulação
da Concorrência estão em causa interesses públicos que importa salvaguardar com
vigor, visando dotar as respetivas atividades fiscalizadoras da máxima
eficácia, por forma a reforçar a efetividade dos poderes de regulação, valendo,
numa e noutra situação a mesma argumentação que legitima as opções legislativas
tomadas.
18. Alegaram,
igualmente, os arguidos que a norma aplicada na decisão recorrida é violadora
do disposto no art. 32º, nº 2 e 10 da Constituição da República Portuguesa que
impõe que todo o arguido se presuma inocente até ao trânsito em julgado da
sentença de condenação e que lhe deverão ser assegurados os direitos de
audiência e defesa.
19. Não se crê que o
regime de recurso previsto no art. 84.º, n.ºs 4 e 5 do Regime Jurídico da
Concorrência, na redação aplicável (anterior à Lei nº 17/2022 de 17/08),
coloque em crise tais preceitos constitucionais, porquanto, a circunstância de
a coima ser imediatamente cobrada (pelo efeito devolutivo atribuído ao
recurso), não significa definitividade na sua aplicação, nem, tão pouco,
qualquer antecipação de uma condenação.
20. Na verdade, por via
da interposição de recurso da decisão da Autoridade da Concorrência, mostram-se
devidamente assegurados aos arguidos os seus direitos de defesa e de audição,
podendo, nesta fase judicial do processo, contrapor os elementos que conduziram
à sua condenação na fase administrativa.
21. Sobre o direito de
acesso aos tribunais e do princípio da tutela jurisdicional efetiva, alegam os
recorrentes que a regra do efeito devolutivo da impugnação judicial, atendendo
aos pesados ónus a que se submete o arguido, viola o princípio de acesso ao
Direito e de garantia de tutela jurisdicional efetiva, consagrado no art. 20.º,
n.º 1, da Constituição da República Portuguesa.
22. O acesso ao
Direito e à tutela jurisdicional efetiva compreende, além de outros direitos, a
garantia da via judiciária (direito de recurso a um tribunal) e à obtenção de
uma decisão jurídica em prazo razoável e mediante processo equitativo, não
podendo tal direito de acesso ser negado por insuficiência económica.
23. As normas
sindicadas, não criam qualquer obstáculo ou impedimento ao direito à impugnação
judicial, se entendermos como tal a imposição ao recorrente de um qualquer ónus
ou necessidade de cumprimento de um determinado requisito que tenha de ser
preenchido para que a impugnação seja admitida. Nesse sentido, não se pode
dizer que esta norma contenha qualquer restrição de acesso à via jurisdicional.
24. Invocam ainda os
recorrentes a violação do princípio da proporcionalidade (art. 18º, nº 2 da
Constituição da República Portuguesa) entendendo que existiriam outras
alternativas que poderiam ter sido avançadas pelo legislador, com efeitos menos
gravosos e mais adequadas a satisfazer as finalidades pretendidas, do que a do
regime do efeito devolutivo do recurso judicial das coimas.
25. Não se perspetiva
que a fixação de efeito devolutivo ao recurso de decisão da Autoridade da
Concorrência, possa ser entendido como uma medida desproporcionada.
26. O direito da
concorrência destina-se a garantir a integridade do funcionamento dos mercados,
tendo o legislador ordinário criado um conjunto de normas que protegem os
consumidores e as empresas de práticas comerciais concertadas que tenham por
finalidade ou efeito impedir, restringir ou falsear o livre desenvolvimento dos
mercados.
27. A atividade
legislativa nesta matéria insere-se como tarefa do Estado fixada na alínea f)
do artigo 81.º da Constituição, assumindo-se a tutela da concorrência como um
dever prioritário do Estado, com assento constitucional, tendo o legislador
ordinário criado um acervo de normas tendentes a salvaguardar tais interesses
constitucionalmente protegidos.
28. O legislador, no
domínio da sua liberdade de conformação constitucionalmente delimitada, não
está inibido de, a título excecional, consagrar as soluções que, na sua ótica,
melhor prossigam o interesse público, desde que o regime legal, que as veicule,
respeite os direitos, liberdades e garantias inscritos na Lei Fundamental e, do
mesmo passo, não contenda com os princípios ínsitos no Estado de Direito
Democrático.
29. No caso em
apreciação, avaliando a constitucionalidade do conjunto de normas postas em
equação à luz do princípio da proporcionalidade, somos do entendimento que,
numa ponderação entre os prejuízos causados à recorrente e os benefícios para o
interesse público ou para o bem comum, no sentido daquilo que se revela
necessário a uma sociedade democrática, as normas jurídicas revelam-se
adequadas, necessárias e proporcionais.
30. A transitoriedade
da caução e a possibilidade de os arguidos poderem vir a reverter novamente tal
montante a seu favor, em caso de procedência do recurso, abonam a favor de um
juízo de equilíbrio e de lograda concordância prática entre os valores
constitucionais em conflito, respeitando-se, desta forma, o princípio da
proporcionalidade em sentido estrito.
31. Consideram, além
do mais, os recorrentes que os nº 4 e 5 do art. 84º da Lei nº 19/2012 de 8 de
maio violam o direito de propriedade (art. 62º da Constituição da República
Portuguesa), em face da impossibilidade de os recorrentes poderem dispor do
montante entregue a título de caução enquanto decorre a apreciação do recurso
para tentar reverter a decisão condenatória.
32. Atendendo à
transitoriedade da caução a prestar, não se vê como possa este instituto
corresponder a uma privação patrimonial violadora do direito fundamental à
propriedade consagrado no n.º 1 do artigo 62.º da CRP, uma vez que os titulares
do montante prestado a título de caução terão oportunidade processual de reaver
tal montante no caso de verem revogada a decisão da Autoridade da Concorrência.
33. Para além do mais,
tal como já referido no citado Acórdão nº 123/2018 “importa acrescentar a
possibilidade residual de reparação de danos especiais e anormais da execução
da sanção, através da cláusula geral da indemnização pelo sacrifício consagrada
no artigo 16.º do Regime da Responsabilidade Civil Extracontratual do Estado e
Demais Entidades Públicas, aprovado pela Lei n.º 67/2007, de 31 de dezembro”.
34. Por outro lado,
invocam os recorrentes que esta norma viola, ainda, “a esfera de competência
dos Tribunais na administração da Justiça (art. 202.º/ 1 e 2 da CRP), pois esta
ablação da esfera patrimonial dos Visados é realizada sem qualquer prévio
controlo judicial”. Mais invocam que “o controlo judicial apenas se verifica relativamente
ao incidente de prestação de caução, o que já é um sucedâneo da prévia decisão
da entidade administrativa de aplicação da coima que os Visados têm que pagar,
nos termos daqueles preceitos, se a caução não é concedida (além de suportarem
os custos com uma caução e/ou as restrições e limitações inerentes a qualquer
garantia).”
35. Por força do n.º 2
do artigo 202º da Constituição da República Portuguesa, cabe aos tribunais
assegurar a defesa dos direitos e interesses legalmente protegidos dos cidadãos,
reprimir a violação da legalidade democrática e dirimir os conflitos de
interesses públicos e privados. No entanto, a tal comando constitucional não se
opõe ao exercício por várias entidades administrativas de poderes
sancionatórios, que visam, precisamente, reprimir a violação da legalidade
democrática.
36. Não obstante a
decisão de aplicação de coima, seja tomada, em primeira linha, por uma entidade
não jurisdicional, certo é quem por via de um procedimento contraditório e
regulado na lei da Concorrência, tal decisão é passível – como sucedeu in casu
– de impugnação judicial, estando assim sujeita a um controlo judicial capaz de
obstar à produção dos seus efeitos.
37. Por fim, invocam
os recorrentes que o disposto nos nºs 4 e 5 do art. 84º da Lei nº 19/2012, de 8
de maio, viola ainda o direito a um processo equitativo (art. 20º, nº 4 da
Constituição da República Portuguesa) pela desigualdade “de armas” em que
coloca a Autoridade da Concorrência e os recorrentes que, em caso de condenação
não transitada em julgado, terão de fazer um “esforço exagerado, moroso e
oneroso” para recuperarem os valores da coima no caso de procedência do recurso
judicial.
38. Não se crê que o
mecanismo previsto nos nº 4 e 5 do art. 84º da Lei nº 19/2012 de 8 de maio,
pelas características que encerra, viole o mencionado preceito constitucional,
nem se alcança em que medidas as normas em apreciação seriam suscetíveis de
violar tal preceito.
39. As normas em
apreciação não atribuem, por si, qualquer poder discricionário à Autoridade da
Concorrência, limitando-se a fixar o efeito do recurso das decisões desta
entidade, sendo que, em sede de processo judicial de impugnação da decisão da
Autoridade da Concorrência, esta surge despida da sua veste de autoridade
pública, contraditando com os requerentes através dos mesmos meios concedidos
aos recorrentes.
40. A solução avançada
pela decisão recorrida encontra-se, assim, em perfeita consonância com o
direito de propriedade (art. 62.º da CRP), o direito a um processo equitativo
(art. 20.º n.º 4 da CRP), com o princípio do Estado de Direito Democrático
(art. 2.º da CRP), com a competência dos Tribunais na Administração da Justiça
(art. 202.º/1 e 2 da CRP), com o acesso ao direito (art. 20º, nº 1 CRP ) e à
garantia de tutela jurisdicional efetiva, (art. 268.º, n.º 4, da CRP), bem como
o princípio da presunção de inocência, (art. 32.º, n.º 2 e 10.º, da CRP ) e o
princípio da proporcionalidade (art. 18.º, n.º 2 da CRP), não merecendo
qualquer reparo de conformidade constitucional.”
10.
Do mesmo modo, notificada, em 25.01.2024, quanto à apresentação de
alegações pelos Recorrentes, a Recorrida Autoridade da Concorrência, veio, nos
termos do n.º 2 do artigo 79.º da LTC, apresentar as suas contra-alegações, em
26.02.2024, concluindo que:
“A. O presente recurso
de fiscalização concreta da constitucionalidade tem como objeto o Acórdão do
TRL que julgou improcedente o recuso apresentado pela A. e pessoas singulares,
ao concluir que a norma dos n.os 4 e 5 do artigo 84.º da LdC, não é inconstitucional.
Da constitucionalidade do n.os 4
e 5 do artigo 84.º da LdC
B. O n.º 4 do artigo
84.º da Lei da Concorrência estipula que o recurso (de impugnação judicial da
decisão condenatória da AdC) tem efeito meramente devolutivo, exceto no que
respeita a decisões que apliquem medidas de caráter estrutural determinadas nos
termos no n.º 4 do artigo 29.º da mesma lei, cujo efeito é suspensivo.
C. Por seu turno, o
n.º 5 do artigo 84.º da mencionada lei estabelece que no caso de decisões que
apliquem coimas ou outras sanções previstas na lei, o visado pode requerer, ao
interpor o recurso, que o mesmo tenha efeito suspensivo quando a execução da
decisão lhe cause prejuízo considerável e se ofereça para prestar caução em
substituição, ficando a atribuição desse efeito condicionada à efetiva
prestação de caução no prazo fixado pelo tribunal.
D. Estas duas
disposições carecem de ser interpretadas conjuntamente: o n.º 5 do artigo 84.º
da Lei da Concorrência, ao permitir ao arguido prestar caução em substituição da
execução da decisão administrativa, permite precisamente, face às
circunstâncias do caso concreto, introduzir a necessária razoabilidade na
aplicação do disposto no mencionado n.º 4.
E. Assim, nunca seria
apropriado, do ponto de vista hermenêutico, concluir pela inconstitucionalidade
da norma contida no n.º 4 do artigo 84.º da Lei da Concorrência, sem atender ao
n.º 5 do mesmo artigo 84.º, como foi julgado no Acórdão n.º 776/2019.
F. Efetivamente esta questão de
inconstitucionalidade dos n.os 4 e 5 do artigo 84.º da Lei da Concorrência já
se encontra sanada com o Acórdão n.º 776/2019.
G. Outrossim, com
relevância para a presente análise refere-se, o Acórdão n.º 376/2016, que
serviu de fundamento ao Acórdão n.º 776/2019 e ao Acórdão n.º 123/2018, ambos
de uniformização de jurisprudência, o TC sob a epígrafe Do mérito do recurso,
veio expor e fundamentar a sua decisão que aqui se dá por integralmente
reproduzida e para onde se remete para evitar desnecessárias repetições, e à
qual se adere, apresenta com bastante clareza de exposição os argumentos que
sustentam a constitucionalidade da norma sub judice quanto à possibilidade de o
juiz poder determinar o valor da prestação da caução atendendo à situação
económica dos recorrentes que, não é uma novidade do sistema jurídico
português:
H. Em 11.03.2020, num
outro processo de contraordenação por práticas restritivas da concorrência, o
TC corroborou semelhante entendimento através do Acórdão n.º 173/2020 , que
secundou e transcreveu a jurisprudência do Plenário do Acórdão n.º 776/2019.
I. Nenhuma inconstitucionalidade
havendo, pois, a este propósito, para apreciar.
J. O Acórdão do TC n.º 173/2020
segue a orientação do Acórdão do Plenário do TC de uniformização de
jurisprudência n.º 776/2019, o qual, apresenta o valor de autoridade especial,
não devendo assim ser desconsiderado.
K. Os n.os 4 e 5 do
artigo 84.º da LdC atribuem ao julgador o poder de avaliar perante a situação
concreta demostrada pelo visado, se existe insuficiência económica que
justifique a derrogação da norma geral (que impõe o pagamento da coima na
totalidade) e qual o montante de caução que poderá ser fixado; trata-se, pois,
de um poder de apreciação verdadeiramente valorizador da atividade de julgar,
realizando a justiça no caso concreto.
L. O referido n.º 5
do artigo 84.º atribui ao tribunal a faculdade de ponderação, face ao caso
concreto, da razoabilidade da suspensão, ou não, da execução, através do
mecanismo da prestação da caução, a fixar no montante que o tribunal considere
correto, ou seja, ponderada a situação económica dos visados, ora Recorrentes,
o que, aliás, tem sido a prática reiterada do TCRS.
M. Pelo que revisitar
esta questão constitui uma flagrante violação da uniformização de
jurisprudência do plenário do TC vertida no Acórdão n.º 776/2019 (e no Acórdão
n.º 123/2018) que veio resolver a divergência, entre as secções do TC, quanto à
constitucionalidade dos n.os 4 e 5 do artigo 84.º da Lei da Concorrência e que
as recorrentes procuram revitalizar, talqualmente resulta do enquadramento jurídico
feito pelas mesmas respaldadas em votos de vencido dos referidos acórdãos e,
ainda, de outros acórdãos revogados por essa mesma uniformização de
jurisprudência.
N. Finalmente, os n.os
1 e 2 do artigo 6.º e o artigo 13.º da CEDH (princípios do processo justo e
equitativo, princípio da presunção de inocência e da tutela jurisdicional
efetiva) não são beliscados, pelas normas dos n.os 4 e 5 do artigo 85.º da Lei
da Concorrência, de acordo com a jurisprudência do Acórdão n.º 776/2019 – que a
AdC acompanha –, supra exposta, para onde se remete para evitar desnecessárias
repetições.
O. Do exposto entende
a AdC que deve ser julgado improcedente a alegada inconstitucionalidade dos
n.os 4 e 5 do artigo 84.º da Lei da Concorrência, mormente em razão da questionada
preterição do princípio do acesso ao direito e tutela jurisdicional efetiva, da
proporcionalidade e da presunção da inocência, com as devidas consequências
legais.
P. Deve assim poder concluir-se
que o n.º 5 do artigo 84.º da lei da Concorrência não viola qualquer preceito
constitucional, designadamente, o direito ao acesso aos tribunais e à tutela
jurisdicional efetiva – n.º 1 do artigo 20.º e do n.º 4 do artigo 268.º da CRP
–, o direito de defesa do arguido (números 2 e 10 do artigo 32.º da CRP) ou o
princípio da proporcionalidade (nas suas subdivisões adequação, da necessidade
e da justa medida, para efeitos do n.º 2 do artigo 18.º da CRP).
Q. Do exposto, a AdC
propugna pela constitucionalidade do n.º 5 do artigo 84.º da Lei n.º 19/2012,
porquanto, entende que o mesmo não viola os princípios constitucionais: (i) da
justiça e da proporcionalidade decorrentes do Estado de direito democrático,
nos termos do artigo 2.º e do n.º 2 do artigo 18.º; (ii) do direito de acesso
ao direito e aos tribunais e a uma tutela jurisdicional efetiva, consagrado no
n.º 1 do artigo 20.º e 268.º; (iii) da presunção da inocência e ao direito de
defesa previsto nos números 2 e 10 do artigo 32.º; e, ainda, (iv) a
independência dos Tribunais na administração da justiça, previsto no artigo
202.º, todos da CRP.
Dos alegados “novos” fundamentos
R. As Recorrentes não
aduziram novos fundamentos de inconstitucionalidade dos n.os 4 e 5 do artigo
84.º da LdC.
S. No Recurso, as Recorrentes
não invocaram qualquer novo fundamento que não tenha já sido apreciado pelo TC.
T. Deve ser
considerada improcedente a alegação das Recorrentes no sentido de que a
aplicação dos n.os 4 e 5 do artigo 84.º da LdC redunda no enriquecimento do
Estado ou da AdC (e empobrecimento das visadas); na violação do princípio
constitucional da proporcionalidade e na violação do direito a um processo
equitativo.
U. Relativamente ao
argumento das Recorrentes do enriquecimento do Estado ou da AdC ou confisco
atentatório do estado de Direito democrático (em resultado da aplicação das
mencionadas normas da LdC), salienta-se que o disposto no n.º 5 do mencionado
artigo 84.º permite, precisamente, face às circunstâncias do caso concreto,
introduzir a necessária razoabilidade na aplicação da norma que estipula, como
regra, o efeito devolutivo da interposição do recurso de impugnação judicial.
V. Na verdade, os n.os
4 e 5 do artigo 84.º da LdC incorporam uma ”válvula de escape” que permite a
flexibilização da norma perante as circunstâncias do caso concreto, assim se
conseguindo a conciliação dos interesses em causa, em respeito do princípio
constitucional da proporcionalidade.
W. Quanto à alegada
violação do direito a um processo equitativo, não se trata de um novo
fundamento, tendo já sido apreciado pela jurisprudência que não julgou
inconstitucional os n.os 4 e 5 do artigo 84.º da LdC; no Recurso, as
Recorrentes não aduzem qualquer novo argumento em abono de tal alegação, não
demonstrando, ademais, em que medida os seus direitos de defesa se encontram
comprimidos.
X. Em termos
idênticos, deve ser considerada improcedente a alegada violação do princípio da
presunção de inocência, do direito de acesso aos tribunais e do princípio da
tutela jurisdicional efetiva, pelos motivos explanados no Acórdão n.º 776/2019
uniformizador de jurisprudência e acolhidos no Acórdão do TC n.º 173/2020.
Dos outros fundamentos do
recurso
Y. As Recorrentes
aproveitam o presente recurso para escrutinar os fundamentos do acórdão de
uniformização de jurisprudência desenvolvendo um longo argumentário sobre as
razões da sua discordância com o mesmo conquanto defendem que os n.os 4 e 5 do
artigo 84.º da LdC violam os princípios constitucionais da presunção de
inocência, da tutela jurisdicional efetiva e da proporcionalidade, não se trata
de uma nova dimensão da norma que não tenha sido já analisada pelo TC.
Z. Sucede que a
alegada violação dos princípios constitucionais da presunção de inocência, da
tutela jurisdicional efetiva e da proporcionalidade pelos n.os 4 e 5 do artigo
84.º da LdC já foram analisadas e julgadas improcedentes, portanto, não se
trata de questões novas, mas antes de uma tentativa de recurso da
jurisprudência assente e firmada do TC, e como tal devem ser desconsiderados e
julgadas improcedentes.
AA. Não se concorda com
o argumento das Recorrentes no sentido de que não deve ser seguido o Acórdão de
uniformização de jurisprudência n.º 776/2019 por, na opinião das Recorrentes,
este ter importado a ratio decidendi do Acórdão n.º 123/2018 do TC, incidente
sobre normas do Regime Jurídico do Setor Energético (idênticas às acima
mencionadas da LdC) e a regulação deste setor apresentar caraterísticas muito
diversas da atividade da AdC.
BB. Como explicitado
supra, na senda do Acórdão de uniformização de jurisprudência, é o intenso
interesse público na eficácia das normas da concorrência que justifica a
preocupação do legislador em garantir a efetividade das coimas aplicadas pela
LdC; aliás, normas idênticas existem em regimes jurídicos de outros setores
(por exemplo, saúde, bancário) e no Regime Geral das Infrações Tributárias.
CC. Em face a
todo o exposto, deve concluir-se pela constitucionalidade dos n.os 4 e 5 do
artigo 84.º da Lei da Concorrência, na senda dos Acórdãos do TC n.º 776/2019
(uniformização de jurisprudência) e n.º 173/2020.”
Cumpre apreciar
e decidir.
II –
Fundamentação
A. Determinação
do objeto do recurso
11.
O recurso de constitucionalidade carece de uma rigorosa delimitação
do seu objeto imediato, i.e. da norma relativamente à qual se aponta
inconstitucionalidade e dos preceitos que compõem essa mesma norma. Esta
delimitação constitui uma exigência decorrente da construção do sistema
português de fiscalização da constitucionalidade como “normativo” e resulta de várias
regras constitucionais e legais: desde logo, emergentes do disposto no artigo
277.º, n.º 1 e 280.º, n.º 1 da CRP, e das várias alíneas do artigo 70.º, n.º 1
da LTC.
12.
A questão de constitucionalidade colocada a controlo do Tribunal
Constitucional enunciada pelos Recorrentes, no contexto do requerimento de
interposição de recurso, tem como objeto o “art. 84.º, n.ºs 4 e 5, da Lei
19/2012, de 08.05”, que, no entender dos Recorrentes, “constitui uma
agressão ilegítima ao direito de propriedade dos Visados (art. 62.º da CRP), bem
como ao direito a um processo equitativo, em violação flagrante do disposto no
art. 20.º n.º 4 da CRP e no art. 6.º da CEDH, e do princípio do Estado de
Direito Democrático (art. 2.º da CRP), além de violar a esfera de competência
dos Tribunais na administração da Justiça (art. 202.º/1 e 2 da CRP)”.
13.
Explicitado o objeto do
recurso nos termos precedentes, atente-se no teor dos n.ºs 4 e 5 do
artigo 84.º do Regime Jurídico da Concorrência (doravante “RJC”), na
redação originária da Lei n.º 19/2012, de 8
de maio, que é a que está em causa no presente recurso (o preceito haveria de
sofrer alterações com a mais recente alteração ao RGC, através da Lei n.º
17/2022, de 17 de agosto):
«Artigo
84.º
Recurso,
tribunal competente e efeitos do recurso
1 - Cabe recurso das decisões
proferidas pela Autoridade da Concorrência cuja irrecorribilidade não estiver
expressamente prevista na presente lei.
2 - Não é admissível recurso de
decisões de mero expediente e de decisões de arquivamento, com ou sem imposição
de condições.
3 - Das decisões proferidas pela
Autoridade da Concorrência cabe recurso para o Tribunal da Concorrência,
Regulação e Supervisão.
4 - O recurso tem efeito meramente devolutivo, exceto no que
respeita a decisões que apliquem medidas de caráter estrutural determinadas nos
termos do n.º 4 do artigo 29.º, cujo efeito é suspensivo.
5 - No caso de decisões que apliquem
coimas ou outras sanções previstas na lei, o visado pode requerer, ao interpor
o recurso, que o mesmo tenha efeito suspensivo quando a execução da decisão lhe
cause prejuízo considerável e se ofereça para prestar caução em substituição,
ficando a atribuição desse efeito condicionada à efetiva prestação de caução no
prazo fixado pelo tribunal.»
14.
Ora, no que concerne ao objeto do recurso, cumpre notar que, os
Recorrentes remetem, em bloco, para os preceitos correspondentes aos números 4
e 5 do artigo 84.º do RJC.
15.
Ora, é sabido, de um
lado, que os conceitos de “preceito” e de “norma” não são totalmente coincidentes,
e, de outro lado, que impende sobre os recorrentes o ónus de indicar qual(is)
foi(ram) a(s) interpretação(ões) normativa(s) concretamente efetuada(s) do(s)
mesmo(s) na decisão recorrida. Uma tal exigência legal tem sido abundantemente
assinalada na jurisprudência deste Tribunal. Assim, e a título meramente
exemplificativo, escreveu-se no Acórdão n.º 329/2021 que «[n]ão deve
confundir-se norma com o preceito, regime ou diploma de que é extraída; a
norma, como se referiu, consubstancia-se no binómio composto por um ou mais
preceito legais e um determinado conteúdo normativo. O enunciado deste último é
indispensável, pela meridiana razão de que, «a pronúncia do Tribunal
Constitucional incide, não sobre preceitos (mormente preceitos legais), mas sobre
normas» (Acórdão n.º 287/2020). Como se lê, a este respeito, no Acórdão n.º
499/2009: «Embora a questão de constitucionalidade passível de sujeição ao
Tribunal em fiscalização concreta possa respeitar à interpretação ou sentido
extraído pelo tribunal da causa de uma dada norma ou, até, de um “bloco legal”
constituído por vários preceitos ou normas textuais, incumbe sempre ao
recorrente indicar esse sentido normativo, enunciando o seu conteúdo e
identificando os referentes textuais de que é extraído, de tal modo que o
Tribunal, se o recurso vier a ser provido, possa enunciá‑lo na sua
decisão em ordem a permitir ao tribunal a quo proceder à reforma da decisão
recorrida em conformidade (exemplificativamente, acórdão nº 178/95 Acórdãos do
Tribunal Constitucional, 30º vol., p.1118.). O objeto do recurso tem de ser
definido pelo recorrente com clareza e precisão. É imposição que serve não só
preocupações de racionalidade processual e do trabalho jurisdicional, mas
também preocupações
com a observância dos limites que da Constituição decorrem quanto à intervenção
do Tribunal Constitucional que correria o risco de agir ultra vires se
a questão de constitucionalidade lhe pudesse ser apresentada de modo vago».
16.
Ademais,
cumpre igualmente referir que os recursos de fiscalização concreta da
constitucionalidade revestem carácter instrumental, pelo que a decisão do
Tribunal Constitucional tem de poder repercutir-se, de forma útil e efetiva, no
sentido e teor da decisão recorrida. Citando Carlos
Lopes do Rego, quanto à instrumentalidade dos recursos de fiscalização
concreta da constitucionalidade, «só há
interesse em apreciar a questão de constitucionalidade suscitada quando o
eventual julgamento de inconstitucionalidade for susceptível de se poder
projectar ou repercutir, de forma útil e eficaz, na decisão recorrida, de modo
a alterar ou modificar, no todo ou em parte, a solução jurídica que se obteve
no caso concreto, implicando a respectiva reponderação pelo tribunal “a quo”.» (cfr. Os Recursos de Fiscalização
Concreta na Lei e na Jurisprudência do Tribunal Constitucional, Almedina, Coimbra, 2010, pág. 52).
17.
Deste modo, é na
formulação da questão substantiva, posteriormente explicitada em sede de alegações, que se retira que é o
disposto na primeira parte do n.º 4 do predito artigo 84.º que é efetivamente
relevante, ao estabelecer que
“o recurso tem efeito
meramente devolutivo”, e,
além disso, que é na articulação com o teor do constante do n.º 5 do artigo 84.º,
na parte que refere que “no caso de decisões que apliquem coimas (…), o visado pode requerer, ao
interpor o recurso, que o mesmo tenha efeito suspensivo quando a execução da
decisão lhe cause prejuízo considerável e se ofereça para prestar caução em
substituição, ficando a atribuição desse efeito condicionada à efetiva
prestação de caução no prazo fixado pelo tribunal” do mesmo regime jurídico que aquela
estatuição tem relevância.
18.
Com efeito, este
entendimento tem acolhimento inequívoco na interpretação enunciada pelos Recorrentes quando se
reportam, ao explicitar o sentido da inconstitucionalidade, à “não consagração do efeito suspensivo ao recurso, no n.º 4
do art. 84.º da LdC, com a consequente exequibilidade imediata da decisão da
AdC que aplica coima, na pendência do respetivo recurso” (cfr. ponto 5 do requerimento de
interposição de recurso), bem como à circunstância de, tal como decorre do
relatório supra (I), não estar em causa no caso sub judice, no
que se refere ao disposto pelo n.º 4, in fine, do artigo 84.º do RJC, uma decisão proferida pela AdC que haja
aplicado medida(s) de caráter estrutural, determinada(s) nos termos do n.º 4 do
artigo 29.º do mesmo RJC, nem, no que concerne à previsão constante do n.º 5
daquele artigo, haverem sido aplicadas, além de coima, “outras sanções
previstas na lei”, designadamente sanções pecuniárias compulsórias,
estabelecidas no artigo 72.º do Regime Jurídico da Concorrência.
19.
Esclarece-se ainda que a
norma objeto do presente recurso não regula a problemática dos potenciais danos
eventualmente emergentes da privação das quantias pagas a título de coima e da
sua devolução em singelo quando haja de haver a dita devolução como resultado
da respetiva impugnação judicial que conclua pela ilegalidade da aplicação de
tal sanção. Estes são aspetos totalmente estranhos ao sentido e âmbito de
aplicação da norma em causa, pelo que a sua invocação pelos Recorrentes (cfr.
ponto 6 do requerimento de recurso, supra, 6; e conclusões IX e XVIII das
alegações de recurso, supra, 8) só pode compreender-se e ser aqui
considerada como elemento argumentativo face aos parâmetros invocados, em
especial a respeito da proteção da propriedade privada (cfr. infra), e
não como parte integrante do objeto normativo do recurso de constitucionalidade.
20.
Por conseguinte, a
questão de constitucionalidade que integra o objeto do presente recurso
consiste em saber se é constitucionalmente ilegítima —designadamente, conforme
enunciado pelos Recorrentes, por violação do direito de propriedade, do direito
a um processo equitativo, do princípio do Estado de Direito Democrático, da
esfera de competência dos Tribunais na administração da Justiça, do acesso ao
direito, da garantia de tutela jurisdicional efetiva, da presunção de inocência
e do princípio da proporcionalidade, constantes, respetivamente, dos artigos
62.º; 20.º n.º 4; 2.º; 202.º, n.ºs 1 e 2; 20º, nº 1; 268.º, n.º 4; 32.º, n.º 2
e 10; e 18.º, n.º 2, todos da CRP—, a dimensão normativa efetivamente aplicada,
ou seja, a norma constante do artigo 84.º, n.º 4, em articulação com o disposto
pelo n.º 5 do mesmo artigo, no sentido que determina que o recurso das
decisões da AdC que apliquem coima tem, por regra, efeito meramente devolutivo,
sem prejuízo da possibilidade de o sancionado poder requerer, ao interpor o recurso
perante o Tribunal da Concorrência, Regulação e Supervisão, a atribuição ao
recurso de efeito suspensivo quando a execução da decisão lhe cause prejuízo
considerável e se ofereça para prestar caução em substituição, ficando a
atribuição desse efeito condicionada à efetiva prestação de caução no prazo
fixado pelo referido tribunal.
B.
Do mérito do recurso
a. Enquadramento
(I): síntese das alegações das partes
21.
Nas suas alegações perante este Tribunal Constitucional, os
Recorrentes concluíram pela inconstitucionalidade das normas sub judicio,
seguindo um percurso argumentativo que se sintetiza nos pontos seguintes:
i)
No
que concerne ao direito de propriedade, os Recorrentes entendem que a solução
plasmada pela norma objeto do presente recurso constitui uma agressão ilegítima
a este direito fundamental, configurando um verdadeiro confisco e resultando
num enriquecimento indevido da AdC ou do Estado, à custa do empobrecimento
imediato dos visados. No que concerne à lesão do direito tutelado pelo artigo
62.º da CRP, os Recorrentes alegam que a violação opera não apenas pela
privação dos visados de somas elevadas (e dos rendimentos que poderiam ser
gerados por essas quantias) durante o período em que a impugnação judicial se
encontre pendente, mas também pela circunstância da restituição posterior das
quantias ocorrer de forma singela. Além disso, os Recorrentes invocam que a
reparação através de ação de responsabilidade do Estado não seria apta a
salvaguardar adequadamente os direitos dos visados, seja pelos custos inerentes
a tal ação, seja pela morosidade do processo judicial, consolidando a lesão ao
direito em causa.
ii) Em segundo lugar, de
acordo com os Recorrentes, a solução normativa afeta a esfera de competência
dos Tribunais na administração da Justiça (de acordo com o disposto pelo artigo
202.º, n.ºs 1 e 2 da CRP), porquanto a alegada ablação da esfera patrimonial
dos visados é realizada sem qualquer prévio controlo judicial, sendo que, de
acordo com os mesmos, o controlo judicial apenas se verifica relativamente ao
incidente de prestação de caução, configurando um sucedâneo da prévia decisão
da entidade administrativa de aplicação da coima que os visados têm de saldar.
iii) Em terceiro lugar, a referida
ablação, na perspetiva dos Recorrentes, violaria, por idênticos motivos (rectius,
um alegado enriquecimento do Estado financiado pelos montantes pagos e
rendimentos financeiros decorrentes dos mesmos, em virtude de coimas fixadas
por entidade administrativa, sem que tenha previamente existido qualquer
controlo judicial), o princípio do Estado de Direito Democrático, consagrado no
artigo 2.º da CRP, na parte em que o princípio impõe o respeito e a garantia de
efetivação dos direitos e liberdades fundamentais e na separação e
interdependência de poderes.
iv) Os Recorrentes autonomizam,
ainda, o princípio da proporcionalidade, referindo que a determinação do efeito
meramente devolutivo sempre seria manifestamente desproporcional, face aos
valores das coimas aplicadas pela AdC.
v) Por fim, os Recorrentes
referem que, não obstante a jurisprudência firmada do Tribunal Constitucional
neste conspecto, a imposição aos visados, condenados por decisão da AdC, da
execução material daquela decisão, nos casos de impugnação judicial, viola o
princípio da presunção de inocência, consagrado no artigo 32.º, n.ºs 2 e 10, da
CRP, e o seu corolário essencial de proibição de antecipação material da
condenação. Por sua vez, de acordo com os mesmos, a regra do efeito devolutivo
da impugnação judicial, ao incidir sobre quaisquer impugnações judiciais, mesmo
que fundadas, atendendo aos pesados ónus a que se submete o arguido,
correspondentes à antecipação material dos efeitos punitivos da decisão
condenatória (não definitiva) da AdC, violam, ainda, o princípio de acesso ao
Direito e de garantia de tutela jurisdicional efetiva, consagrados,
respetivamente, nos artigos 18.º, n.ºs 2 e 3 e 20.º, n.º 1, e 268.º, n.º 4, todos
da CRP.
22.
Nas suas contra-alegações, o Recorrido Ministério Público concluiu
pela não inconstitucionalidade da norma sub judicio, seguindo um
percurso argumentativo que se sintetiza nos pontos seguintes:
i)
No que concerne ao princípio da presunção de inocência, após convocar a
jurisprudência do Tribunal Constitucional vertida no Acórdão do Plenário do
Tribunal Constitucional n.º 776/2019, o Ministério Público afasta a violação do
disposto no artigo 32.º, n.ºs 2 e 10, da CRP, na medida em que entende que a
circunstância de a coima ser imediatamente cobrada, em virtude do efeito
devolutivo atribuído ao recurso, não implica a definitividade da sua aplicação,
nem, tão pouco, qualquer antecipação de uma condenação. Por seu lado, por via
da interposição de recurso da decisão da AdC, mostram-se devidamente
assegurados aos arguidos os seus direitos de defesa e de audição.
ii)
Quanto ao direito de acesso aos tribunais e ao princípio da tutela
jurisdicional efetiva, o Ministério Público sustenta que as normas sindicadas
não criam qualquer obstáculo ou impedimento ao direito à impugnação judicial, nem
impõem aos recorrentes um qualquer ónus ou necessidade de cumprimento de um
determinado requisito que tenha de ser preenchido para que a impugnação seja
admitida.
iii)
A propósito do princípio da proporcionalidade, o Ministério Público
tão-pouco perspetiva que a fixação de efeito devolutivo ao recurso de decisão
da AdC possa ser entendida como uma medida desproporcionada, atendendo à
ponderação dos direitos constitucionalmente protegidos, nomeadamente a
necessidade de prossecução do dever de tutela da concorrência, fixada na alínea
f) do artigo 81.º da CRP, e à liberdade de conformação do legislador
relativamente a soluções que, na sua ótica, melhor prossigam o interesse
público, entendendo-se que, in casu, a solução legislativa se revela
adequada, necessária e proporcional, atenta a transitoriedade da caução e a
possibilidade de os visados poderem vir a reverter novamente tal montante a seu
favor, em caso de procedência do recurso.
iv)
Em quarto lugar, no que toca ao direito de propriedade, atenta a
transitoriedade da caução a prestar, o Ministério Público não perspetiva de que
modo a solução em causa possa corresponder a uma privação patrimonial violadora
do direito fundamental consagrado no n.º 1 do artigo 62.º da CRP, uma vez que
os titulares do montante prestado a título de caução têm a oportunidade
processual de reaver o mesmo no caso de verem revogada a decisão da AdC.
v)
Já no tocante à esfera de competência dos tribunais na administração da
Justiça, de acordo com o Ministério Público, a norma constitucional é
compatível com o exercício por diversas entidades administrativas de poderes
sancionatórios, que visam, precisamente, reprimir a violação da legalidade
democrática e, além disso, embora a decisão de aplicação de coima, seja tomada,
em primeira linha, por uma entidade não jurisdicional, por via de um procedimento
contraditório e regulado no Regime Jurídico da Concorrência, tal decisão é
passível de impugnação judicial, ficando sujeita a um controlo judicial capaz
de obstar à produção dos seus efeitos.
vi)
Em último lugar, o Recorrido Ministério Público considera não se
encontrar violado o direito a um processo equitativo, porquanto as normas em
apreço não atribuem qualquer poder discricionário à AdC, limitando-se a fixar o
efeito do recurso das decisões desta entidade, e, em sede de processo judicial
de impugnação da decisão sancionatória, a entidade reguladora surge despida da
sua veste de autoridade pública.
23.
No mesmo sentido, a Recorrida AdC apresentou, perante o Tribunal
Constitucional, as suas contra-alegações, pugnando no sentido da improcedência
do recurso de constitucionalidade, conforme ora se sintetiza:
i)
Num primeiro momento, a Recorrida AdC entende não se encontrarem
violados o direito ao acesso aos tribunais e à tutela jurisdicional efetiva, o
direito de defesa do arguido ou o princípio da proporcionalidade, tendo presente
a jurisprudência proferida pelo Tribunal Constitucional, neste contexto,
nomeadamente o Acórdão n.º 776/2019.
ii)
No que concerne aos alegados novos fundamentos de inconstitucionalidade
trazidos à colação pelos Recorrentes, a predita Recorrida entende, de modo
prévio, que não foram aduzidos argumentos distintos daqueles que, para questões
análogas, foram já apreciadas por esta instância constitucional, nomeadamente
no que concerne ao direito a um processo equitativo.
iii)
Sem prejuízo, a AdC sustenta que, no que se refere ao direito de
propriedade, bem assim como aos conexos e alegados enriquecimento do Estado ou
da AdC ou ao invocado confisco atentatório do Estado de direito democrático, o
n.º 5 do artigo 84.º do Regime Jurídico da Concorrência, ao introduzir a
possibilidade de atribuição ao recurso de efeito suspensivo nas circunstâncias
previstas na mesma disposição, obsta à violação dos enunciados princípios,
respeitando o princípio constitucional da proporcionalidade, nomeadamente tendo
presente o interesse público subjacente às normas da concorrência, em paralelo
ao que se observa nos regimes jurídicos de outros setores de regulação.
b. Enquadramento
(II): o novo regime jurídico da concorrência de 2012, o regime europeu e
regimes análogos
24.
Tomando como ponto de partida o previsto pelo ponto 7.20. do
Memorando de Entendimento assinado, em 17 de maio de 2011, entre o Estado
Português, o Fundo Monetário Internacional, a União Europeia e o Banco Central
Europeu, no âmbito do programa de assistência financeira (“Memorando de
Entendimento sobre as Condicionalidades da Política Económica”) e, em concreto,
o contexto da temática da concorrência e das autoridades de regulação
sectoriais, o Governo português comprometeu-se a adotar medidas para melhorar a
celeridade e a eficácia da aplicação das regras da concorrência.
25.
Em particular, tais medidas tinham como propósitos (i) estabelecer
um tribunal especializado no contexto das reformas do sistema judicial; (ii) propor
uma revisão da Lei da Concorrência, tornando-a o mais autónoma possível do
Direito Administrativo e do Código do Processo Penal e mais harmonizada com o
enquadramento legal da concorrência da União Europeia, visando, em particular e
inter alia, simplificar a lei, separando claramente as regras sobre a
aplicação de procedimentos de concorrência das regras de procedimentos penais,
no sentido de assegurar a aplicação efetiva da Lei da Concorrência; (iii) racionalizar
as condições que determinam a abertura de investigações, permitindo à AdC efetuar
uma avaliação sobre a importância das reclamações; (iv) avaliar o processo de
recurso e ajustá-lo na medida do necessário para aumentar a equidade e a
eficiência em termos das regras vigentes e da adequação dos procedimentos; (v) e
assegurar que a AdC dispunha de meios financeiros suficientes e estáveis para
garantir o seu funcionamento eficaz e sustentável.
26.
No referido programa de assistência económica e financeira, identificam-se
múltiplas menções ao estabelecimento de um mercado concorrencial, de natureza
transversal, abrangendo domínios tão diversos como os da saúde, energia,
transportes, telecomunicações, serviços postais e comunicação social. A título
complementar, refira-se que, neste contexto, também no Programa do XIX Governo
Constitucional se encontravam referências à necessidade de se criar um mercado
concorrencial nos mais diversos setores da economia, podendo ler-se, no seu
teor que “o sistema regulador no nosso país tem lacunas e fragilidades que
importa colmatar. Precisamos de reforçar a regulação, tanto na sua
independência como na sua efetividade” (cfr. página 14 do referido Programa).
27.
No âmbito das alterações introduzidas e no que ora releva, a Proposta
de Lei 45/XII corporizou a iniciativa de modificar o regime que até então
vigorava, constante do artigo 50.º da Lei n.º 18/2003, de 11 de junho, o qual previa
o efeito suspensivo do recurso das decisões proferidas pela AdC que
determinassem a aplicação de coimas ou de outras sanções previstas na lei.
28.
Perante este enquadramento, a proposta de lei foi submetida a um
processo de consulta pública, que contou com uma significativa participação de
organizações empresariais, associações e representantes da comunidade jurídica.
Foram apresentadas diversas observações e propostas de alteração à redação das
disposições legais, destacando-se, no tocante às alterações em matéria de
recursos judiciais das decisões adotadas pela AdC, os contributos desta mesma
entidade reguladora a qual apontou, a título de melhoria relativamente aos
diplomas normativos então em vigor (rectius, a Lei n.º 18/2003, de 11 de
junho, e a Lei n.º 39/2006, de 25 de agosto), a consagração de uma “maior
equidade e eficiência no sistema de recursos judiciais, introduzindo incentivos
que limit[a]m a utilização do recurso como prática puramente dilatória, tais
como a eliminação do efeito suspensivo do recursos em termos de coimas (artigo
83.º Recurso, Tribunal competente e efeitos do recurso) ou a possibilidade de
os tribunais agravarem as sanções aplicadas pela AdC e não apenas manter ou
reduzir essas sanções (artigo 87.º Controlo pelo Tribunal competente)” (cfr.
parecer da AdC constante da iniciativa legislativa).
29.
Opondo-se à consagração de tal efeito, a Confederação Empresarial de
Portugal expressou preocupação atendendo ao potencial valor quer das coimas, quer
da caução, bem como à dificuldade em reaver os valores pagos (cfr. p. 35 do
contributo da CIP anexo à mesma proposta de lei).
30.
De modo análogo à norma extraída dos n.ºs 4 e 5 do artigo 84.º do
Regime Jurídico da Concorrência, na interpretação segundo a qual o recurso que
visa a impugnação judicial das decisões condenatórias que apliquem coimas da
AdC em processo de contraordenação tem, em regra, efeito meramente devolutivo,
ficando a atribuição de efeito suspensivo dependente de prestação de caução e
da verificação de um prejuízo considerável para o recorrente decorrente da
execução da decisão, identificam-se outros regimes contraordenacionais
atinentes a entidades reguladoras, em particular os regimes que decorrem:
(i)
da norma ínsita ao artigo 46.º, n.ºs 4 e 5, do Regime Sancionatório do
Setor Elétrico, aprovado pela Lei n.º 9/2013, de 28 de janeiro, o qual
determina que o recurso das decisões proferidas pela Entidade Reguladora dos
Serviços Energéticos, no âmbito do processo de contraordenação, tem efeito
meramente devolutivo, podendo, no caso de decisões que apliquem coimas, o
visado pelo processo requerer, ao interpor o recurso, que o mesmo tenha efeito
suspensivo quando a execução da decisão lhe cause prejuízo considerável e se
ofereça para prestar caução em substituição, ficando a atribuição desse efeito
condicionada à efetiva prestação de caução no prazo fixado pelo tribunal;
(ii)
do n.º 5 do artigo 67.º dos Estatutos da Entidade Reguladora da Saúde, aprovados pelo Decreto-Lei
n.º 126/2014, de 22 de agosto, que dispõe que o recurso das suas decisões que
apliquem sanções têm efeito meramente devolutivo, podendo o recorrente, no caso
de decisões que apliquem coimas, requerer, ao interpor o recurso, que o mesmo
tenha efeito suspensivo quando a execução da decisão lhe cause prejuízo
considerável e se ofereça para prestar caução em substituição, ficando a
atribuição desse efeito condicionada à efetiva prestação de caução no prazo
fixado pelo tribunal;
(iii)
e, de modo idêntico, do artigo
43.º, n.º 4, dos Estatutos da Autoridade da Mobilidade e dos Transportes,
constantes do Decreto-Lei n.º 78/2014, de 14 de maio, que determina que o
recurso das decisões sancionatórias da desta entidade têm efeito meramente
devolutivo, podendo o recorrente, no caso de decisões que apliquem coimas ou
outras sanções previstas na lei, requerer, ao interpor o recurso, que o mesmo
tenha efeito suspensivo, quando a execução da decisão lhe cause prejuízo
considerável e se ofereça para prestar caução em substituição, ficando a
atribuição desse efeito condicionada à efetiva prestação de caução no prazo
fixado pelo tribunal.
31.
A par das referidas normas que reproduzem, mutatis mutandis,
a materialidade da dimensão normativa objeto do presente recurso, identificam-se
ainda na ordem jurídica portuguesa outros preceitos com solução jurídica análoga,
como sejam:
(i)
o artigo 35.º da Lei n.º 107/2009, de 14 de setembro, que dispõe que “1
- A impugnação judicial tem efeito meramente devolutivo. 2 - A impugnação
judicial tem efeito suspensivo se o recorrente depositar o valor da coima e das
custas do processo, no prazo referido no n.º 2 do artigo 33.º, em instituição
bancária aderente, a favor da autoridade administrativa competente que proferiu
a decisão de aplicação da coima. 3 - O depósito referido no número anterior
pode ser substituído por garantia bancária, na modalidade «à primeira
solicitação»” (recentemente alterada para a singela previsão do efeito
meramente devolutivo da impugnação judicial da decisão da autoridade administrativa
que aplique coima);
(ii)
e, ainda, na esfera do setor financeiro, a norma extraída do artigo
228.º-A do Regime Geral das Instituições de Crédito e Sociedades Financeiras,
aprovado pelo Decreto-Lei n.º 298/92, de 31 de dezembro, segundo a qual se determina
que a impugnação de decisões proferidas pelo Banco de Portugal só tem efeito
suspensivo se o recorrente prestar garantia, no prazo de 20 dias, no valor de
metade da coima aplicada, salvo se demonstrar, em igual prazo, que não a pode
prestar, no todo ou em parte, por insuficiência de meios.
32.
No entanto, cumpre notar que o efeito devolutivo do recurso enquanto
regime-regra não é solução única e transversal a todos os regimes
contraordenacionais com sanções aplicadas por entidades reguladoras, conservando
o modelo geral de atribuição de efeito suspensivo à impugnação das sanções os
recursos:
(i)
de decisões da Autoridade Nacional de Comunicações que imponham coimas (cfr.
artigo 51.º, n.º 3, dos respetivos Estatutos, aprovados pelo Decreto-Lei n.º
39/2015, de 16 de março);
(ii)
de decisões da Comissão de Mercado de Valores Mobiliários (cfr. artigo
416.º do Código de Valores Mobiliários, aprovado em anexo ao Decreto-Lei n.º
357-A/2007, de 31 de outubro);
(iii)
de decisões da Entidade Reguladora dos Serviços de Águas e Resíduos (cfr.
artigo 52.º dos respetivos Estatutos, aprovados pela Lei n.º 10/2014, de 6 de
março);
(iv)
da Autoridade Nacional da Aviação Civil (cfr. artigo 41.º, n.º 2, dos respetivos
Estatutos, aprovados pelo Decreto-Lei n.º 40/2015, de 16 de março);
(v)
da Autoridade de Supervisão de Seguros e Fundos de Pensões (cfr. artigo
209.º da Lei n.º 147/2015, de 9 de setembro).
33.
A par do cenário nacional, quanto ao regime adjetivo da União
Europeia, cumpre igualmente notar que, nos termos do artigo 263.º do Tratado
sobre o Funcionamento da União Europeia (“TFUE”), é admissível a interposição
de recurso contra decisões da Comissão Europeia que não constituam meras
recomendações ou pareceres, abrangendo, designadamente, decisões de natureza
sancionatória, em particular aquelas que imponham coimas no âmbito da aplicação
das normas de concorrência da União Europeia. Tal prerrogativa é concedida a
qualquer pessoa, singular ou coletiva, que seja destinatária direta do ato, bem
como a terceiros, na medida em que os afete de modo direto e individual, sendo
que constituem fundamentos para a interposição de recurso de controlo da
legalidade a incompetência, a violação de formalidades essenciais, a violação
dos Tratados ou de normas jurídicas referentes à sua aplicação e desvio de
poder. No que concerne às decisões sancionatórias, como a imposição de coimas
ou sanções pecuniárias compulsórias, a competência do tribunal de recurso é de
plena jurisdição, abrangendo a faculdade de alterar (reduzindo ou agravando) e
suprimir as sanções aplicadas (coimas ou sanções pecuniárias compulsórias),
conforme o disposto no artigo 261.º do TFUE e no artigo 31.º do Regulamento n.º
1/2003 do Conselho, de 16 de dezembro de 2002, relativo à execução das regras
de concorrência.
Ao Tribunal Geral compete
a apreciação, em primeira instância, dos recursos de anulação dirigidos contra
decisões da Comissão em matéria de concorrência, sendo possível interpor
recurso para o Tribunal de Justiça quanto a questões de direito, em
conformidade com o artigo 256.º do TFUE.
34.
Ora, por força do disposto no artigo 278.º do TFUE, os recursos de
anulação interpostos no Tribunal de Justiça da União Europeia não têm, em
regra, efeito suspensivo, salvo se for ordenada a suspensão da execução do ato
impugnado, caso se consider que as circunstâncias do caso concreto assim o
exigem. A consagração de um recurso de impugnação com efeito devolutivo no caso
de decisões sancionatórias da AdC representa, assim, uma aproximação ao regime adotado,
neste conspecto, pela União Europeia, embora não conste que haja sido efetuada uma
tal alusão nos trabalhos preparatórios do Regime Jurídico da Concorrência.
c.
Enquadramento
(III): Jurisprudência do Tribunal Constitucional sobre a atribuição de efeito
suspensivo em impugnações judiciais de decisões administrativas que apliquem
coimas, mediante a prestação de caução
35.
O Tribunal Constitucional tem vindo a apreciar, em diferentes
âmbitos, matéria semelhante àquela que compõe o objeto destes autos. Em
concreto, relativamente a idêntico objeto normativo, no Acórdão n.º 376/2016, o
Tribunal julgou pela não inconstitucionalidade daquela dimensão normativa, assentando,
em termos sumários, que «a atribuição de mero efeito devolutivo à impugnação
judicial permite que, na sua pendência, a Autoridade da Concorrência execute a
coima, consolidando-se no plano factual, apesar da impugnação contenciosa, a
lesão do direito. A procedência do recurso, se tardia, não evitará a lesão
efetiva do direito nem garantirá a sua plena reintegração. Porém, não parece
que se possa extrair do princípio da tutela jurisdicional efetiva, mesmo
estando em causa a impugnação contenciosa de atos administrativos lesivos dos
direitos dos particulares, a imposição constitucional da regra do efeito
suspensivo». Além disso, a possibilidade de prestação de caução, «pela forma
e montante julgados adequados ao caso concreto pelo tribunal, permite acautelar
os ponderados riscos de lesão efetiva do direito, em caso de procedência do
recurso, sem comprometer a efetividade da sanção, no caso da sua improcedência.
Deste modo, introduz-se no sistema uma «válvula de escape» que lhe retira
rigidez e automaticidade, permitindo o balanceamento, que se crê razoável e
proporcionado, entre a proteção da esfera individual do arguido e a realização
do interesse público». Apesar de se ter tratado de uma decisão negativa (julgamento
de não inconstitucionalidade), regista-se que os parâmetros constitucionais
invocados no recurso e que diretamente ocuparam o Tribunal foram as garantias da
tutela jurisdicional efetiva e da presunção de inocência.
36.
Por outro lado, o Acórdão n.º 674/2016, em oposição ao anterior,
entendeu que embora «a norma em apreço não [vede] o direito ao recurso,
apenas [condicionando] o efeito suspensivo do recurso ao prévio pagamento de
uma caução substitutiva da coima (…) ao não ressalvar do seu âmbito o
recorrente carenciado de meios económicos para prestar a caução exigida (…)
cria um obstáculo excessivo à garantia do acesso à jurisdição plena,
neutralizando uma das suas dimensões essenciais ao não permitir aos arguidos
economicamente carenciados evitar a produção de efeitos de uma decisão
administrativa de natureza sancionatória»; e julgou inconstitucional a
norma sub judicio, por violação do princípio da tutela jurisdicional
efetiva consagrado no artigo 20.º, e concretizado, no âmbito da justiça administrativa,
no artigo 268.º, n.º 4, em articulação com o princípio da proporcionalidade,
sedeado no artigo 18.º, n.º 2, e o princípio da presunção de inocência em
processo contraordenacional decorrente do artigo 32.º, n.ºs 2 e 10, todos da
Constituição.
37.
No mesmo sentido, o Acórdão n.º 445/2018, mobilizando a
fundamentação do Acórdão n.º 674/2016, consignou que a dimensão normativa em
apreço padecia, em razão da falta de avaliação dos meios de que disporiam os
arguidos para atender à prestação da caução, de uma «desconsideração total
da situação económica do visado», o que «onera desproporcionadamente o
sacrifício infligido no direito fundamental do acesso à justiça individual para
atingir o benefício de interesse público prosseguido». Nesta conformidade,
o Acórdão n.º 445/2018 julgou inconstitucional a norma do artigo 84.º, n.º 5, do
Regime Jurídico da Concorrência, alicerçando a respetiva decisão e motivação em
idênticos parâmetros de constitucionalidade aos do Acórdão n.º 674/2016.
38.
Esta divergência jurisprudencial relativa à questão fundamental quanto à eventual restrição do acesso
ao direito e à tutela jurisdicional efetiva, previsto nos artigos 20.º e 268.º,
n.º 4, da CRP —tendo o Acórdão n.º 376/16 entendido que não ocorria uma
restrição relevante dessa garantia, e o Acórdão n.º 445/18 considerado, ao
invés, que a solução legislativa constituía uma restrição desproporcional ao
princípio da tutela jurisdicional efetiva, a contraposição de posições
jurisprudenciais circunscreveu-se ao direito de acesso à via judicial (e não à
compatibilidade com o princípio da presunção de inocência)— foi dirimida pelo
Acórdão n.º 776/2019. Neste aresto, o Plenário, não entendeu —ao apreciar a
constitucionalidade da solução consagrada nos n.ºs 4 e 5 do artigo 84.º do Regime
Jurídico da Concorrência, de onde se extrai a norma nos termos da qual a
impugnação judicial da decisão aplicativa de coima proferida pela AdC em
processo contraordenacional tem efeito meramente devolutivo, ressalvados os casos
em que a execução da decisão cause “prejuízo considerável” ao impugnante e em
que este preste “caução substitutiva” do pagamento imediato da coima, casos em
que o efeito da impugnação judicial é suspensivo— que a exigência de prestação
de caução de substituição configurasse um meio excessivo, e portanto
inconstitucional, em face dos objetivos sancionatórios pretendidos pela lei,
remetendo para o que quanto a este aspeto fora decidido pelo Acórdão n.º
123/2018 (o qual, por sua vez, remetia para a fundamentação do Acórdão n.º
376/2016), a propósito de objeto normativo que prescreve solução similar, no
âmbito do regime sancionatório do setor elétrico.
39.
Tal como observado no setor da concorrência, também no setor
elétrico sobreveio outra oposição de julgados, protagonizada pelos Acórdãos n.ºs
675/2016 e 397/2017. A primeira decisão julgou inconstitucional a norma ínsita
ao artigo 46.º, n.ºs 4 e 5, do Regime Sancionatório do Setor Elétrico, aprovado
pela Lei n.º 9/2013, de 28 de janeiro, por violação do princípio da tutela
jurisdicional efetiva consagrado no artigo 20.º da Constituição, concretizado,
no âmbito da justiça administrativa, no artigo 268.º, n.º 4, da Constituição,
entendido em articulação com o princípio da proporcionalidade, de acordo com o artigo
18.º, n.º 2), e o princípio da presunção de inocência em processo
contraordenacional, decorrente do artigo 32.º, n.ºs 2 e 10, ambos da CRP. A
segunda decisão julgou em sentido contrário, ponderados idênticos parâmetros de
constitucionalidade, pela não inconstitucionalidade da mesma dimensão
normativa.
40.
Nesta sequência, foi proferido o Acórdão n.º 123/2018, que resolveu
tal oposição. O aresto uniformizador seguiu de perto a fundamentação do supra citado
Acórdão n.º 376/2016 —que esteve, originariamente, na base da fundamentação do
Acórdão n.º 675/2016 para o setor elétrico— e, assim, aplicando a mesma razão
de julgar que ali prevaleceu, confirmou a transposição para a norma extraída
dos n.ºs 4 e 5 do artigo 46.º do Regime Sancionatório Energético, aprovado pela
Lei n.º 9/2013, de 28 de janeiro, das motivações do juízo de não
inconstitucionalidade na interpretação segundo a qual o recurso que visa a
impugnação judicial das decisões finais condenatórias da Entidade Reguladora
dos Serviços Energéticos em processo de contraordenação tem, por regra, efeito
meramente devolutivo, ficando a atribuição de efeito suspensivo dependente da
prestação de caução e da verificação de um prejuízo considerável para o
Recorrente decorrente da execução da decisão.
41.
Por outro lado, no setor da saúde, a dimensão normativa com um teor
equivalente ao que se vem de analisar, mas inserida no artigo 67.º, n.º 5,
dos Estatutos da Entidade
Reguladora da Saúde (aprovados pelo Decreto-Lei n.º 126/2014, de 22 de agosto), tendo
sido julgada inconstitucional por violação da reserva de competência
legislativa da Assembleia da República, constante do artigo 165.º, n.º 1,
alíneas b) e d), em conjugação com o artigo 32.º, n.ºs 2 e 10, todos
da CRP, nos Acórdãos n.ºs 728/2017, 335/2018, 336/2018 e 363/2018 e 394/2018, foi
objeto de declaração de inconstitucionalidade com força obrigatória geral pelo
Acórdão do Plenário n.º 74/2019.
42.
Atendendo a idêntico vício de inconstitucionalidade orgânica, a
dimensão normativa decorrente do artigo 43.º, n.º 4, dos Estatutos da
Autoridade da Mobilidade e dos Transportes, constantes do Decreto-Lei n.º
78/2014, de 14 de maio, foi julgada inconstitucional pelo Acórdão n.º 209/2020,
por violação do artigo 165.º, nº 1, alíneas b) e d), em
conjugação com o artigo 32.º, n.ºs 2 e 10, ambos da Constituição da República
Portuguesa, tendo este mesmo aresto, em paralelo, decidido pela inexistência de
vício de inconstitucionalidade material (tendo por parâmetros o artigo 20.º da
Constituição, entendido em articulação com o princípio da proporcionalidade,
inscrito no artigo 18.º, n.º 2, e o princípio da presunção de inocência em
processo contraordenacional decorrente do artigo 32.º, n.ºs 2 e 10, da
Constituição), por remissão para a fundamentação dos Acórdãos n.ºs 675/2016,
123/2018 e 470/2018.
43.
A respeito do artigo 35.º da Lei n.º 107/2009, de 14 de setembro
(regime processual aplicável às contraordenações laborais e de segurança
social), pelos Acórdãos n.ºs 485/2021, 769/2024 e 770/2024 foi julgada
inconstitucional a interpretação normativa extraída dos números 1 a 3, no
sentido de a atribuição de efeito suspensivo ao recurso judicial de decisão
final condenatória, proferida em processo contraordenacional, por autoridade
administrativa, depender do depósito do valor da coima aplicada e das custas do
processo ou de garantia bancária no mesmo valor, na modalidade “à primeira
solicitação”, sem que o juiz da causa possa avaliar se de tal exigência resulta
prejuízo considerável para o arguido, por violação do direito à tutela
jurisdicional efetiva e do princípio da presunção de inocência, consagrados nos
artigos 20.º, n.º 1, e 32.º, n.ºs 2 e 10, da CRP.
44.
Finalmente, na esfera do setor financeiro, o Acórdão n.º 470/2018,
também na senda do Acórdão n.º 123/2018, não julgou inconstitucional a norma
extraída do artigo 228.º-A do Regime Geral das Instituições de Crédito e
Sociedades Financeiras, aprovado pelo Decreto-Lei n.º 298/92, de 31 de
dezembro, na redação introduzida pelo Decreto-Lei n.º 157/2014, de 24 de
outubro, segundo a qual se determina que a impugnação de decisões proferidas
pelo Banco de Portugal só tem efeito suspensivo se o recorrente prestar garantia,
no prazo de 20 dias, no valor de metade da coima aplicada, salvo se
demonstrar, em igual prazo, que não a pode prestar, no todo ou em parte,
por insuficiência de meios. Para alcançar tal juízo, a decisão considerou,
em síntese, que “é o intenso interesse público na eficácia da regulação do
sector bancário, decorrente da premência das necessidades que satisfazem, da
expressão económica da atividade que nele se desenvolve e da importância
estratégica da política que lhes diz respeito, que explica a preocupação do
legislador em garantir a efetividade das coimas aplicadas pelo Banco de
Portugal. A regra do efeito meramente devolutivo da impugnação judicial, nos
termos da qual esta não obsta à execução da sanção, tem por desideratos
principais acautelar o cumprimento das sanções pelas entidades sancionadas e
dissuadir o recurso aos tribunais com intuito dilatório”, concluindo que o
regime em causa não ofende os princípios da tutela jurisdicional efetiva e da
presunção de inocência, em conjugação com o princípio da proibição do excesso.
d. Das
alegadas violações do direito de acesso aos tribunais e à proteção
jurisdicional efetiva, garantido nos artigos 20.º e 268.º, n.º 4, da CRP; do
princípio da presunção da inocência, estabelecido no n.º 2 do artigo 32.º da CRP;
e do princípio da proporcionalidade, consagrado no artigo 18.º, n.º 2, da CRP
45.
Consoante decorre da delimitação do objeto anteriormente efetuada, a
questão colocada no presente recurso respeita à conformidade constitucional da
solução normativa consagrada nos n.ºs 4 e 5 do artigo 84.º do Regime Jurídico
da Concorrência, da qual se extrai uma norma segundo a qual a impugnação
judicial da decisão aplicativa de coima determinada pela AdC em processo
contraordenacional tem efeito meramente devolutivo, ressalvados os casos em que
a execução da decisão cause prejuízo significativo ao impugnante e em que este
preste caução substitutiva do pagamento imediato da coima, casos em que o
efeito da impugnação judicial é suspensivo.
46.
No que concerne aos parâmetros de constitucionalidade
correspondentes ao acesso ao direito e ao direito a um processo equitativo e à
presunção de inocência, entendidos em articulação com o princípio da
proporcionalidade, respetivamente consagrados nos artigos 20.º, n.ºs 2 e 4, da
CRP (concretizado, no âmbito da justiça administrativa, no artigo 268.º, n.º 4
da CRP) bem assim como nos artigo 32.º, n.ºs 2 e 10, e artigo 18.º, n.º 2, da
CRP, o Tribunal Constitucional já apreciou a conformidade com tais parâmetros
com normativos substancialmente idênticos ao que consubstancia o objeto do
presente recurso.
47.
Conforme anteriormente
apontado, a propósito da constitucionalidade de objeto normativo de conteúdo idêntico,
tendo por confronto a garantia de acesso ao direito, julgou o Tribunal
Constitucional, no Acórdão n.º 776/2019 (do Plenário), no sentido da não
inconstitucionalidade da norma do artigo 84.º, n.º 5, do Regime Jurídico da
Concorrência, a qual determina que a impugnação judicial de decisões da
Autoridade da Concorrência que apliquem coima têm, em regra, efeito meramente
devolutivo, apenas lhe podendo ser atribuído efeito suspensivo quando a
execução da decisão cause ao visado prejuízo considerável e este preste caução,
em sua substituição.
48.
Retomando o iter
argumentativo expendido no referido aresto, a propósito da garantia
constitucional de acesso ao direito, o plenário do Tribunal Constitucional
decidiu (citando, para o efeito, o teor do Acórdão n.º 123/2018, o qual, por
sua vez, transcreveu as considerações a tal respeito efetuadas no teor dos
Acórdãos n.ºs 376/2016 e 675/2016) no sentido que ora se reproduz:
“15. O Acórdão n.º 123/2018 – que resolveu o
conflito de jurisprudência gerado pelos Acórdãos n.ºs 675/2016 e 397/2017 –
considerou aplicáveis ao caso da ERSE as considerações feitas no Acórdão n.º
376/2016, a propósito da Autoridade da Concorrência. Por sua vez, nesse recurso
de uniformização de jurisprudência, o acórdão fundamento – Acórdão n.º 675/2016
– transpôs a fundamentação do Acórdão n.º 674/2016, relativo a uma decisão da
Autoridade da Concorrência que em processo contraordenacional aplicou uma
coima. Ora, tendo o acórdão recorrido neste processo – Acórdão n.º 445/18 –
remetido para o Acórdão 674/2016, dir-se-á que a divergência com o Acórdão n.º
376/2016 está implicitamente solucionada pelo Acórdão do Plenário n.º 123/2018.
Não obstante a regulação da concorrência atingir a
generalidade dos operadores económicos – regulação transversal –, nada obsta a
que os fundamentos que justificam o juízo de não inconstitucionalidade da norma
que impõe o efeito meramente devolutivo da impugnação de coimas aplicadas no
setor da energia sejam aplicáveis a norma semelhante existente naquela
regulação. É que, para além da regulação da concorrência também constituir uma
forma de intervenção pública na economia, como se pode ver nos respetivos
regimes legais, os princípios orientadores das regulações sectoriais
encontram-se, em larga medida, presentes no direito da concorrência.
Daí que os fundamentos que sustentam o Acórdão n.º
123/2018 sejam transponíveis para a resolução do conflito de jurisprudência
pressuposto no presente recurso. Nesse acórdão, o Tribunal confrontou uma
norma semelhante com os mesmos parâmetros constitucionais que a decisão
recorrida invoca para sustentar a inconstitucionalidade da norma contida nos
n.ºs 4 e 5 do artigo 84.º da Lei da Concorrência: o direito à tutela
jurisdicional efetiva consagrado no artigo 20.º da Constituição, e
concretizado, no âmbito da justiça administrativa, no artigo 268.º, n.º 4 da
Constituição, entendido em articulação com o princípio da proporcionalidade
implicado no artigo 18.º. n.º 2 e o princípio da presunção de inocência em
processo contraordenacional, decorrente do artigo 32.º, n.ºs 2 e 10, da
Constituição.
A esse propósito, escreve-se no Acórdão 123/2018:
«9. A regra do efeito meramente devolutivo da
impugnação judicial de decisões da ERSE aplicativas de coima — regra essa que
constitui uma exceção ao Regime Geral das Contraordenações (artigo 408.º, n.º
1, alínea a), do Código de Processo Penal,
aplicável ex vi do disposto no artigo 41.º, n.º 2, do RGCO,
aprovado pelo Decreto-Lei n.º 433/82, de 27 de outubro) —, baseia-se na
natureza e nas atribuições das entidades reguladoras independentes, razão pela
qual também é acolhida nos regimes homólogos respeitantes, por exemplo, à
Autoridade da Concorrência, à Entidade Reguladora da Saúde e ao Banco de
Portugal.
Como se escreveu, a esse propósito, no Acórdão n.º
376/2016:
«Embora esteja em causa questão de inconstitucionalidade
incidente sobre um especto específico e parcelar, de natureza processual, do
regime de impugnação judicial das decisões proferidas pela Autoridade da
Concorrência, no exercício dos poderes sancionatórios que a lei lhe confere, a
avaliação da constitucionalidade das normas do artigo 84.º, nºs 4 e 5, da Lei
da Concorrência, não pode deixar de considerar outros aspetos de regime que se
prendem, quer com a configuração orgânico-funcional da Autoridade da
Concorrência, quer com o sistema de controlo judicial a que está globalmente
sujeita a sua atuação.
A lei define a Autoridade da Concorrência como uma
«pessoa coletiva de direito público, com a natureza de entidade administrativa
independente, dotada de autonomia administrativa e financeira, de autonomia de
gestão, de independência orgânica, funcional e técnica, e de património
próprio», que «tem por missão assegurar a aplicação das regras de promoção e
defesa da concorrência nos setores privado, público, cooperativo e social, no
respeito pelo princípio da economia de mercado e de livre concorrência, tendo
em vista o funcionamento eficiente dos mercados, a afetação ótima dos recursos
e os interesses dos consumidores, nos termos previstos na lei e nos [seus]
estatutos» (artigo 1.º, nºs. 1 e 2, dos Estatutos da Autoridade da
Concorrência, aprovados pelo Decreto-Lei n.º 125/2014, de 18 de agosto).
Para o desempenho das suas atribuições, a Autoridade
da Concorrência dispõe de «poderes sancionatórios, de supervisão e de
regulamentação», competindo-lhe especificamente «[i]dentificar e
investigar os comportamentos suscetíveis de infringir a legislação de
concorrência nacional e da União Europeia, nomeadamente em matéria de práticas
restritivas da concorrência e de controlo de operações de concentração de empresas,
proceder à instrução e decidir sobre os respetivos processos, aplicando, se for
caso disso, as sanções e demais medidas previstas na lei; [c]obrar as coimas
estabelecidas na lei; e [a]dotar medidas cautelares, nos termos do regime
jurídico da concorrência e de outras disposições legais aplicáveis» (artigo
6.º, n.ºs 1 e 2, dos Estatutos).
Por outro lado, a lei expressamente sujeita os
representantes legais das empresas e outras entidades destinatárias da sua
atividade à «obrigação de colaboração», que se traduz no dever de prestação de
informações e entrega de documentos à Autoridade da Concorrência, sempre que
esta o solicitar (artigos 15.º da Lei da Concorrência), tipificando como
contraordenação punível com coima «[a] não prestação ou a prestação de informações
falsas, inexatas ou incompletas, em resposta a pedido da Autoridade da
Concorrência, no uso dos seus poderes sancionatórios» (artigo 68.º, alínea h),
da Lei da Concorrência).
Avaliando, em contexto, a natureza e a origem das
autoridades reguladoras independentes, a doutrina tem salientado a sua ligação
aos fenómenos da liberalização do mercado em função de duas principais ordens
de considerações. Por um lado, reconhece-se que a regulação tem uma lógica
específica, que deve ser separada tanto quanto possível da lógica política, em
especial a dos ciclos eleitorais, tornando-se necessário estabelecer adequada
distância entre a política e o mercado, de modo a conferir-lhe a estabilidade,
previsibilidade, imparcialidade e objetividade. Por outro lado, a abertura à
concorrência de setores de atividade que antes se encontravam sujeitos à
influência estatal trouxe consigo a necessidade de separar a regulação do
funcionamento do mercado e a intervenção das entidades públicas enquanto
sujeitos económicos.
É a atribuição de independência orgânica, traduzida na
impossibilidade de destituição discricionária pelo Governo dos titulares dos
órgãos diretivos das entidades reguladoras, e de independência funcional, que
subtrai essas entidades ao poder de superintendência e tutela governamentais,
que permite resolver essa dualidade do papel do Estado em relação a setores do
mercado liberalizados (cfr. Fernanda Maçãs, «O controlo jurisdicional das
autoridades administrativas independentes», in Cadernos de Justiça Administrativa,
n.º 58, julho/agosto 2006, págs. 22-23).
É precisamente com base em tais características que se
tem entendido que o surgimento das entidades reguladoras escapa aos cânones
tradicionais de classificação da estrutura e funções do Estado, havendo quem
lhes reconheça uma natureza «quase-jurisdicional» ou mesmo a expressão de uma
espécie de «quarto poder», o que não pode deixar de ter algum reflexo nas
clássicas estruturas normativas que tradicionalmente são chamadas a regular o
exercício do poder sancionatório por parte da administração pública (cfr.
Fernanda Maçãs, ob. cit., e Alexandre de Albuquerque/Pedro de Albuquerque, «O
controlo contencioso da atividade das entidades de regulação económica», em
Regulação e Concorrência, Almedina, pág. 268).
(…)
Antecipa-se, sem dificuldade, que o legislador, na
modelação do regime de impugnação das decisões sancionatórias proferidas por
tais entidades administrativas, tenha ponderado a necessidade de conferir maior
eficácia aos respetivos poderes sancionatórios, de modo a garantir, no plano
substantivo, uma maior proteção aos valores e bens tutelados nos específicos
domínios normativos em que atuam. Atribuindo, em regra, efeito devolutivo ao
recurso, e condicionando o efeito suspensivo à prestação de caução e à existência
de «prejuízo considerável», procura-se minimizar os recursos judiciais
infundados cujo objetivo seja protelar no tempo o pagamento da coima.
(…)».
10. As considerações feitas no Acórdão n.º
376/2016, a propósito da Autoridade da Concorrência, são plenamente aplicáveis
ao caso da ERSE, como é reconhecido no Acórdão n.º 675/2016.
Nos termos dos seus Estatutos (aprovados em anexo ao
Decreto-Lei n.º 97/2002, de 12 de abril, por sua vez alterado pelo Decreto-Lei
n.º 200/2002, de 25 de setembro, revistos pelo Decreto-Lei n.º 212/2012, de 25
de setembro, e novamente alterados e republicados pelo Decreto-Lei n.º 84/2013
de 25 de junho), a ERSE é uma pessoa coletiva de direito público, com a
natureza de entidade administrativa independente (artigo 1.º, n.º 1), investida
de competências de regulação, regulamentação, supervisão, fiscalização e
sancionatórias (artigo 1.º, n.º 2).
A ERSE tem por objeto a regulação dos setores da
eletricidade e do gás natural, bem como da atividade de gestão de operações da rede
de mobilidade elétrica, em conformidade com o disposto no regime de
enquadramento das entidades reguladoras, na legislação setorial, nos seus
Estatutos, e na regulamentação aplicável, ao nível nacional, da União Europeia
e internacional (artigo 1.º, n.º 3), sendo independente no exercício das suas
funções (artigo 2.º, n.º 2). A regulação da ERSE tem por finalidade promover a
eficiência e a racionalidade das atividades dos setores regulados, em termos
objetivos, transparentes, não discriminatórios e concorrenciais, através da sua
contínua supervisão e acompanhamento, integrados nos objetivos do mercado
interno e dos mercados ibéricos, da eletricidade e do gás natural (artigo 3.º,
n.º 1).
(…)
11. É o intenso interesse público na eficácia da
regulação dos mercados energéticos, decorrente da premência das necessidades
que satisfazem, da expressão económica da atividade que neles se desenvolve e
da importância estratégica da política que lhes diz respeito, que explica a
preocupação do legislador em garantir a efetividade das coimas aplicadas pela
ERSE. A regra do efeito meramente devolutivo da impugnação judicial, nos termos
da qual esta não obsta à execução da sanção, tem por desideratos principais
acautelar o cumprimento das sanções pelas entidades sancionadas e dissuadir o
recurso aos tribunais com intuito dilatório.
Resta saber se o meio de que o legislador se serve — a
regra do efeito meramente devolutivo da impugnação judicial de decisão
sancionatória aplicativa de coima —, para prosseguir essas finalidades de
interesse público, em si mesmas perfeitamente legítimas, é constitucionalmente
censurável, designadamente por violar direitos fundamentos dos recorrentes ou
garantias constitucionais do arguido em processo sancionatório. Na decisão
recorrida, entende-se ser esse o caso, em virtude, quer do direito à tutela
jurisdicional efetiva (artigos 20.º e 268.º, n.º 4, da Constituição), quer do
princípio da presunção de inocência (artigos 32.º, n.ºs 2 e 10, da
Constituição), em ambos os casos conjugados com o princípio da proibição do
excesso (artigo 18.º, n.º 2, da Constituição).
12. Coloca-se, em primeiro lugar, a questão de
saber se a solução legal sob escrutínio implica a compressão do direito à
tutela jurisdicional efetiva, consagrado em termos gerais no artigo 20.º da
Constituição, e concretizado, no âmbito da justiça administrativa, através do
artigo 268.º, n.º 4.
Para justificar o juízo de sentido positivo,
escreveu-se no Acórdão n.º 675/2016:
«15. Como já acima ficou evidenciado, a norma em
apreciação, resultante do artigo 84.º, n.os 4 e 5 da LdC, não
nega o direito do arguido impugnar judicialmente a decisão administrativa
contra si proferida. Limita-se a estabelecer como regra o efeito meramente
devolutivo ao recurso, impondo determinadas condições para a atribuição do
efeito suspensivo.
O princípio constitucional da tutela jurisdicional
efetiva não impõe, porém, a regra do efeito suspensivo ao recurso, nem mesmo
quando esteja em causa a impugnação contenciosa de atos administrativos (cfr.
Gomes Canotilho e Vital Moreira, Constituição da República Portuguesa Anotada,
Volume I, Coimbra Editora, 4.ª edição revista, pp. 417-418). A solução
normativa encontrada insere-se, assim, na referida margem de que o legislador
dispõe neste âmbito.
Isto não significa que não haja exigências
constitucionais a respeitar.
No âmbito de um procedimento sancionatório, mais do
que o direito ao recurso, estritamente compreendido, firma-se um efetivo
direito de ação por parte do arguido contra um ato da administração pública. Ora,
o direito de acesso ao direito e à tutela jurisdicional efetiva, consagrado
constitucionalmente, pressupõe a garantia da via judiciária, que implica que
sejam outorgados ao interessado os meios ou instrumentos processuais adequados
para fazer valer em juízo, de forma efetiva, o seu direito. Uma das dimensões
em que se concretiza a garantia da via judiciária é justamente o direito de
acesso, sem constrangimentos substanciais, ao órgão jurisdicional para ver
dirimido um litígio.
A norma objeto do processo estabelece que só pode ser
atribuído efeito suspensivo à impugnação de decisões que apliquem coima quando
a sua execução cause “prejuízo considerável” ao visado e este preste caução. O
ónus imposto ao recorrente pela norma sindicada reporta-se tão-somente ao
efeito do recurso. No entanto, por sua causa, o recurso à via judicial para
impugnar a decisão administrativa só consegue impedir a imediata execução da
sanção administrativa visada pela impugnação, provado que seja o “prejuízo
considerável” que a sua execução causa, mediante a prestação de uma caução que
substitua o pagamento da coima. Desta forma, a norma condiciona o efeito útil
imediato da impugnação a um ónus que, afinal, se concretiza no cumprimento de
uma prestação que equivale ao cumprimento da coima. Daqui resulta que, de
facto, antes de contestar judicialmente a sanção aplicada, o sancionado é, na
prática, obrigado a cumpri-la. Note-se o elevado nível de oneração imposto: não
só é necessário demonstrar que a execução da decisão sancionatória causa
“prejuízo considerável” como, para além disso, é necessário prestar uma caução
em sua substituição – tendo como consequência a concretização do referido
prejuízo. A norma sindicada cria, na verdade, um obstáculo ao efetivo direito
de tutela contra atos lesivos da administração pública que, por incidir sobre
os efeitos da impugnação de uma medida sancionatória, se reflete negativamente
na presunção de inocência garantida ao arguido.
Um tal regime implica, portanto, uma restrição do
acesso à via judicial.
Na verdade, a garantia de uma via judiciária de tutela
efetiva implica não apenas que a impugnação judicial garanta ao arguido a
possibilidade de ver reapreciados todos os fundamentos da decisão impugnada,
mas também a possibilidade de evitar os seus efeitos.»
Como afirma o Tribunal nas passagens transcritas, a
regra do efeito meramente devolutivo da impugnação judicial das decisões
sancionatórias não constitui qualquer restrição direta ao direito de
acesso à justiça. Entende-se, porém, que ela implica uma restrição oblíqua,
na medida em que impõe um ónus significativo — a demonstração de prejuízo
considerável e a prestação de caução substitutiva —, para a suspensão dos
efeitos da decisão impugnada. Por outras palavras, a lei não interdita, mas condiciona,
o acesso aos tribunais.
Ora, tal argumento não releva a distinção
entre ónus de acesso à justiça para impugnar a validade de uma
decisão sancionatória e ónus de suspensão da execução da decisão
sancionatória impugnada. Uma coisa é a lei levantar obstáculos no acesso à
justiça ou onerar o recurso à tutela jurisdicional; sendo da natureza do ónus a
imposição de uma desvantagem ou um encargo como condição necessária da obtenção
de uma vantagem ou de um benefício, um ónus de acesso ao direito importa que o
sujeito sobre o qual impende tenha de incorrer num prejuízo — ou, pelo menos,
preencher, por sua conta, determinada condição — para poder realizar o seu
interesse em provocar a intervenção judicial. A taxa de justiça inicial é o
paradigma de um ónus de acesso ao direito, nesse sentido rigoroso e próprio,
porque implica que o recurso aos tribunais está condicionado ao pagamento de
uma quantia pecuniária.
Coisa bem diversa é a lei, sem impor qualquer ónus
especial para que o impugnante discuta em juízo a validade de uma decisão
sancionatória, estabelecer um ónus para que essa impugnação tenha por efeito a
suspensão da execução da sanção. Nesse caso, que é aquele a que diz respeito a
solução legal sob escrutínio, não se onera o acesso aos tribunais para que
estes apreciem a justeza da condenação proferida e da sanção aplicada no
procedimento contraordenacional; o que se onera é a obtenção de uma vantagem
normalmente associada à impugnação judicial das decisões
sancionatórias da Administração no âmbito de procedimento contraordenacional,
mas que com ela indubitavelmente se não confunde — a suspensão da execução da
sanção. Que tal ónus não diz respeito ao acesso à justiça, apenas aos seus
efeitos imediatos na decisão recorrida, é o que o demonstra o facto de ele não impor
qualquer condição no recurso aos tribunais ou onerar a decisão propriamente
dita de recorrer aos tribunais, mas apenas a realização do interesse — conexo,
mas diverso, do interesse em aceder à justiça — de inibir a execução da sanção
impugnada. Tanto é assim que se a decisão sancionatória não for impugnada, é
certa a sua consolidação na ordem jurídica e consequente execução, pelo que não
se pode afirmar que o efeito meramente devolutivo da impugnação judicial
importe qualquer prejuízo adicional e específico para o impugnante, em
matéria de acesso à justiça.
13. Nada no regime consagrado nos n.ºs 4 e 5
do artigo 46.º do RSSE restringe, pois, o direito à tutela jurisdicional
efetiva, na vertente do direito de acesso aos tribunais.”
49.
Acrescente-se que, à luz do artigo 6.º da Convenção Europeia dos
Direitos Humanos, o princípio do processo equitativo não impõe que a
interposição de um recurso implique, necessariamente, a suspensão da eficácia
da decisão objeto que é seu objeto, beneficiando o legislador, à partida de
liberdade na conformação do efeito da apelação, bem como para condicionar a
atribuição de determinado efeito à prestação de caução (com exceção dos casos
em que a previsão do efeito devolutivo do recurso implicasse uma completa
inutilidade do mesmo) (cfr. Marco
Carvalho Gonçalves, “Direito a um processo equitativo e público”, in
Paulo Pinto de Albuquerque
(org.), Comentário da Convenção Europeia dos Direitos Humanos e dos
Protocolos Adicionais, Volume II. Universidade Católica Portuguesa. 2019,
p. 957). Na verdade, no teor da Recomendação n.º R(91)1, do Comité de
Ministros, do Conselho da Europa, relativa às sanções administrativas,
aconselha-se aos Estados partes da referida organização internacional tão-só a
garantia da impugnabilidade dos atos sancionatórios perante um tribunal
independente e imparcial, exigência reiterada no âmbito do Acórdão Öztürk c.
Alemanha, queixa n.º 8544/79, do Tribunal Europeu dos Direitos Humanos.
50.
Na sequência da pronúncia a propósito da observância da garantia
constitucional de acesso ao direito, o mesmo Acórdão n.º 776/2019 assentou, remetendo para a fundamentação
do Acórdão n.º 675/2016, não existir igualmente qualquer lesão a respeito do
princípio da tutela jurisdicional efetiva, referindo a tal propósito que:
«A regra do efeito exclusivamente devolutivo da
impugnação judicial não compromete a efetividade da tutela jurisdicional apenas
quando a procedência daquela permite a reversão integral dos efeitos
da execução da sanção.
Tal como a lei a consagra, porém, a regra do efeito
meramente devolutivo da impugnação judicial acautela, em princípio, o interesse
do impugnante na efetividade da tutela jurisdicional.
Fá-lo por três formas principais.
Em primeiro lugar, limitando o âmbito de aplicação da
regra do efeito meramente devolutivo da impugnação judicial às decisões
sancionatórias aplicativas de coima; constituindo as coimas
sanções exclusivamente pecuniárias, e sendo o dinheiro um bem
radicalmente fungível, a reconstituição da situação devida pode ser, na
generalidade dos casos, eficazmente assegurada através da restituição da
quantia paga pela entidade sancionada. Situam-se fora do âmbito deste regime,
nomeadamente, as sanções acessórias cominadas através das
alíneas a) e b) do n.º 1 do artigo 35.º do RSSE, cujos
efeitos já produzidos, no momento do trânsito em julgado de sentença
absolutória, são irreversíveis.
Em segundo lugar, a lei estabelece que a ERSE deve, na
determinação da medida da coima, atender, inter alia, à situação económica
do visado no processo (artigo 32.º, n.º 1, alínea f) do RSSE), o que
tenderá a evitar situações em que a execução da sanção cause prejuízos cuja
reparação não se satisfaça com a eventual restituição da quantia paga.
Finalmente, a exceção à regra do efeito meramente
devolutivo está prevista precisamente para os casos em que a execução da sanção
cause à entidade sancionada prejuízo considerável, casos esses em que o
pagamento imediato da coima obsta à efetividade da tutela jurisdicional que o
visado procura assegurar através da impugnação da decisão sancionatória. E
embora este esteja obrigado a prestar caução substitutiva, a função de garantia
que esta deve preencher pode revestir formas diversas do depósito de dinheiro,
nomeadamente títulos de crédito, garantias bancárias ou garantias reais
(v. o artigo 623.º, n.os 1 e 3, do Código Civil).
A estes mecanismos de salvaguarda contemplados pelo
RSSE, importa acrescentar a possibilidade residual de reparação de danos
especiais e anormais da execução da sanção, através da cláusula geral da
indemnização pelo sacrifício consagrada no artigo 16.º do Regime da
Responsabilidade Civil Extracontratual do Estado e Demais Entidades Públicas,
aprovado pela Lei n.º 67/2007, de 31 de dezembro.
Por tudo isto, é de concluir que a solução consagrada
n.ºs 4 e 5 do artigo 46.º do RSSE, não implica, em princípio, qualquer
restrição do direito à efetividade da tutela jurisdicional.»
51.
Por fim, no que se refere ao princípio da presunção de inocência e à
respetiva articulação com o princípio da proporcionalidade, é igualmente
pertinente aqui retomar os excertos relevantes do referido Acórdão do Plenário:
«A primeira questão que, a tal propósito, se
coloca, é a de saber se o direito do arguido a que seja presumido inocente até
ao trânsito em julgado de sentença de condenação, consagrado no artigo 32.º,
n.º 2, da Constituição, se estende, por força do disposto no n.º 10 do mesmo
artigo, aos processos contraordenacionais, no sentido em que o visado deve ser
presumido inocente até que a decisão condenatória da Administração se consolide
na ordem jurídica ou, caso esta seja impugnada, até que transite em julgado
sentença judicial que a confirme.
A essa questão não pode deixar de se dar uma resposta
afirmativa. Como se escreveu, a esse respeito, no Acórdão n.º 674/2016:
«11. O princípio da presunção de inocência
pertence àquela classe de princípios materiais do processo penal que, enquanto
constitutivos do Estado de direito democrático, são extensíveis ao direito
sancionatório público. Sendo expressão do direito individual das garantias de
defesa e de audiência, este princípio encontra, pois, aplicação também no
processo contraordenacional, como decorre dos n.os 2 e 10 do artigo
32.º da Constituição.
Nestes termos, no processo contraordenacional, como em
qualquer outro processo sancionatório, o arguido presume-se inocente até se
tornar definitiva a decisão sancionatória contra si proferida, o que, neste
caso, se consubstancia no momento em que a decisão administrativa se torne
inatacável ou, no caso de impugnação, até ao trânsito em julgado da sentença
judicial que dela conhecer.
O estatuto processual do arguido no processo
contraordenacional, enformado pela garantia da presunção de inocência, permite,
por exemplo – e para o que agora releva –, que o tratamento do arguido ao longo
de todo o processo seja configurado sem perder de vista a possibilidade de
verificação da sua inocência, não sendo de admitir, designadamente, que a
autoridade administrativa considere o arguido culpado antes de formalizar o
juízo sancionatório de forma necessariamente fundamentada.».
Firmada tal premissa, coloca-se agora a questão de
saber se o regime consagrado nos n.ºs 4 e 5 do artigo 46.º do RSSE,
constitui uma restrição do direito da entidade visada pelo procedimento
contraordenacional a ser presumida inocente.
No Acórdão n.º 674/2016, entendeu-se não ser esse o
caso, pelas seguintes razões:
«(…)
Ora, sendo assim, pelo regime delineado não se nega –
antes é reconhecido – o direito do arguido impugnar a decisão sancionatória
proferida pela autoridade administrativa e, com o exercício desse direito,
continuar a beneficiar do estatuto de inocente. Simplesmente, a suspensão da
decisão sancionatória fica dependente do cumprimento de uma garantia imposta
pelo legislador.
É certo que o efeito meramente devolutivo recurso não
impede a instauração de execução da coima fixada pela autoridade administrativa
e implica, consequentemente, a possibilidade de penhora do seu património,
consolidando no plano factual, e apesar da impugnação contenciosa, o eventual
prejuízo do visado. A procedência do recurso, não evitará o prejuízo do
recorrente nem assegurará a sua plena reparação.
O problema de constitucionalidade colocado pela norma
desaplicada pelo tribunal a quo não reside, todavia, na atribuição
legal, per se, do efeito meramente devolutivo à impugnação judicial (o
recurso) da decisão administrativa sancionatória. Estamos, com efeito, diante
de normas que se limitam a estabelecer a disciplina, concretamente o efeito, do
recurso da decisão sancionatória, em que a prestação da caução emerge como um
ónus para o recorrente que pretenda obter o efeito suspensivo, e não a
definição do regime de execução de uma medida antecipatória da sanção
administrativamente imposta. A execução da coima é consequência prática do
regime que impõe a prestação de caução, não constituindo, porém, o seu conteúdo
normativo.
Neste domínio, o arguido continua a presumir-se
inocente até se tornar definitiva a decisão judicial relativa à impugnação da
sanção contra si proferida, pelo menos prima facie. (…)».
Todavia, parece difícil negar que a (possibilidade de)
execução imediata de uma sanção baseada em condenação administrativa com a qual
o visado se não conforma, e que pretende discutir em juízo, atinge o direito à
presunção de inocência. A extensão do princípio da presunção de inocência aos
processos contraordenacionais implica que o arguido deve ser presumido inocente
— o que significa, desde logo, que não deverá sofrer qualquer sanção punitiva —,
até que se verifiquem umas de duas condições: a consolidação da condenação
administrativa pelo facto da sua não impugnação dentro do prazo previsto na lei
ou a confirmação da condenação administrativa no âmbito de recurso judicial
interposto pelo arguido. A execução da sanção pressupõe a «culpa» do visado, a
qual é inevitavelmente presumida sempre que a condenação encerre um juízo de
responsabilidade que a ordem jurídica reputa provisório, ainda para mais quando
seja proferido por uma entidade administrativa. Em suma, a solução legal
permite que o arguido apenas provisoriamente condenado seja sujeito a
tratamento idêntico ao do arguido cuja condenação é definitiva.
Está claro que, como também se afirma no Acórdão n.º
674/2016 — com base em jurisprudência constitucional pacífica —, a extensão das
garantias em processo criminal ao domínio contraordenacional não obsta a que os
interesses por elas protegidos sejam graduados em função da (menor) intensidade
ablativa das sanções e na diferente ressonância social das infrações nesse
domínio; e que, em virtude desse facto, se reconheça nesse âmbito uma margem
alargada de conformação legislativa.
«10. A Constituição consagra o princípio da
presunção da inocência no âmbito das garantias de defesa em processo criminal,
estabelecendo, no n.º 2 do artigo 32.º, que «todo o arguido se presume inocente
até ao trânsito em julgado da sentença de condenação (…)».
O Tribunal Constitucional tem afirmado reiteradamente
que não existe um paralelismo automático entre os institutos e regimes próprios
do processo penal e do processo contraordenacional, não sendo, por conseguinte,
diretamente aplicáveis a este todos os princípios constitucionais próprios do
processo criminal.
Como ainda recentemente se afirmou no Acórdão n.º
373/2015, no ponto 1 da Fundamentação, o «conteúdo das garantias processuais é
diferenciado, consoante o domínio do direito punitivo em que se situe a sua
aplicação. (…) no âmbito contraordenacional, atendendo à diferente natureza do
ilícito de mera ordenação e à sua menor ressonância ética, em comparação com o
ilícito criminal, é menor o peso do regime garantístico, pelo que as
garantias constitucionais previstas para os ilícitos de natureza criminal não
são necessariamente aplicáveis aos ilícitos contraordenacionais ou a outros
ilícitos no âmbito de direito sancionatório (cfr., neste sentido, entre muitos
outros, os acórdãos n.ºs 158/92, 50/99, 33/2002, 659/2006, 99/2009 e
135/2009)».
De outro lado, o Tribunal tem também sublinhado que a
inexigibilidade de estrita equiparação entre processo contraordenacional e
processo criminal não invalida «a necessidade de serem observados determinados
princípios comuns que o legislador contraordenacional será chamado a
concretizar dentro de um poder de conformação mais aberto do que aquele que lhe
caberá em matérias de processo penal» (Acórdão n.º 469/97, ponto 5, retomado no
Acórdão n.º 278/99, ponto II. 2.).»
A questão decisiva que cabe responder é se a
compressão do direito à presunção de inocência que resulta do regime consagrado
nos n.ºs 4 e 5 do artigo 46.º do RSSE, é um meio excessivo para
atingir os fins que através dele se prosseguem, nomeadamente a
garantia do cumprimento das sanções e a dissuasão do recurso aos tribunais com
intuito dilatório, fins esses que, por seu lado, se reconduzem aos interesses
públicos associados à regulação eficaz dos mercados energéticos. Em suma,
trata-se de saber se a solução adotada pelo legislador respeita os limites
impostos pelo princípio da proibição do excesso (artigo 18.º, n.º 2,
da Constituição).
15. O princípio da proibição do excesso incide sobre
medidas legislativas não liminarmente interditadas pela Constituição, e que
prosseguem finalidades legítimas através de meios restritivos:
finalidades legítimas, no sentido em que não são constitucionalmente
proscritas; meios restritivos, porque implicam a ablação de direitos ou
interesses fundamentais. É precisamente esse o caso do regime consagrado nos
n.ºs 4 e 5 do artigo 46.º do RSSE, que se destina a promover fins de
interesse público constitucionalmente legítimos, através de um meio lesivo do
direito à presunção de inocência dos arguidos em processo contraordenacional.
Como reconhece, há muito, a jurisprudência
constitucional (v., por todos, o Acórdão n.º 187/2001), o princípio da
proibição do excesso analisa-se em três subprincípios: idoneidade, exigibilidade
e proporcionalidade. O subprincípio da idoneidade determina que o meio
restritivo escolhido pelo legislador não pode ser inadequado ou inepto para
atingir a finalidade a que se destina; caso contrário, admitir-se-ia
um sacrifício frívolo de valor constitucional. O subprincípio da
exigibilidade determina que o meio escolhido pelo legislador não pode ser mais
restritivo do que o indispensável para atingir a finalidade a que se destina;
caso contrário, admitir-se-ia um sacrifício desnecessário de valor
constitucional. Finalmente, o subprincípio da proporcionalidade determina que
os fins alcançados pela medida devem, tudo visto e ponderado, justificar o
emprego do meio restritivo; o contrário seria admitir soluções legislativas que
importem um sacrifício líquido de valor constitucional.
É pacífica na jurisprudência constitucional, e não é
sindicada pela decisão recorrida, a proposição de que a medida sob escrutínio é
um meio idóneo à prossecução do interesse público na garantia do cumprimento
das sanções e na dissuasão do recurso aos tribunais com intuito dilatório
(v. os Acórdãos n.ºs 376/2016, 674/2016 e 675/2016). De resto, sempre
que as finalidades de uma solução legal não sejam explicitadas pelo legislador —
como é o caso —, sem que o intérprete deixe de as discernir através de um juízo
de racionalidade instrumental, encontra-se, por regra, preenchido o
requisito da idoneidade da medida. É o que revelam, no caso vertente, as
seguintes palavras do Acórdão n.º 376/2016: «[a]ntecipa-se, sem dificuldade,
que o legislador, na modelação do regime de impugnação das decisões
sancionatórias proferidas por tais entidades administrativas, tenha ponderado a
necessidade de conferir maior eficácia aos respetivos poderes
sancionatórios…».
A controvérsia incide sobre a exigibilidade e a
proporcionalidade da medida.
No Acórdão n.º 674/2016, conclui-se
pela desnecessidade da regra do efeito meramente devolutivo da
impugnação judicial da decisão sancionatória aplicativa de coima:
«[N]o caso, existem outras medidas que podem
servir eficazmente de desincentivo ao recurso à impugnação judicial
manifestamente infundada: desde logo, a consagração
da reformatio in pejus (artigo 88.º, n.º 1, da LdC).
Como salientado por José Lobo Moutinho, é «patente que essa admissão condiciona
o exercício do direito ao recurso ou à impugnação, levando o arguido
administrativamente condenado a ter medo de se prejudicar com o recurso ou
impugnação e criando-lhe, assim, uma forte inibição que o levará a evitar os
recursos» (“A reformatio in pejus no processo de
contraordenações”, in Estudos dedicados ao Professor Doutor Nuno José
Espinosa Gomes da Silva, vol. 1, Universidade Católica Editora, pp. 421-452, p.
437). (…)».
Também a decisão recorrida considera a medida
inexigível, argumentando, essencialmente, nos seguintes termos:
«[A] execução antecipada das sanções, assente em
desideratos cautelares e sem uma aferição concreta de um fundado receio de
incumprimento, podendo ser eficaz, é demasiado gravosa. Efetivamente, o
legislador dispunha de meios menos gravosos para atingir as referidas
finalidades cautelares, designadamente por via de medidas de garantia
patrimonial, semelhantes à caução económica prevista no art. 227º, do CPP
e que assentam num fundado receio casuisticamente aferido.»
Todavia, há argumentos que parecem impor a conclusão
contrária.
Por um lado, a admissibilidade
da reformatio in pejus, consagrada no n.º 1 do artigo 50.º
do RSSE, não pode ser vista como uma alternativa igualmente eficaz e menos
lesiva à regra do efeito meramente devolutivo da impugnação judicial: quer seja
porque ela surge, no quadro legal, não como uma solução alternativa, mas
como uma medida suplementar ou cumulativa, para dissuadir a impugnação
judicial; quer seja porque ela não permite alcançar outro dos desideratos da
medida sob escrutínio, a garantia do cumprimento da sanção; quer seja,
finalmente, porque é tudo menos evidente que se trate de uma medida menos
lesiva do que a regra do efeito meramente devolutivo — sendo certo, em
todo o caso, que é uma medida cujo alcance restritivo é de natureza diversa,
atingindo, sobretudo, o direito de acesso aos tribunais. Neste contexto, de
incerteza sobre a função, a eficácia e a lesividade relativas das
medidas sujeitas a comparação, cabe respeitar a liberdade do legislador de
adotar a solução que entenda necessária.
Por outro lado, a solução alternativa proposta pelo
Tribunal recorrido — o recurso a medidas de garantia patrimonial do cumprimento
da sanção —, pese embora apta a prosseguir as finalidades cautelares ou de
garantia da não suspensão da execução da sanção, não permite decerto alcançar,
pelo menos com a eficácia pretendida pelo legislador, o objetivo fundamental de
dissuadir o recurso aos tribunais com intuito dilatório. Nestes termos, é
impossível concluir que a regra do efeito meramente devolutivo é inexigível.
Também parece ser de recusar a ideia, desenvolvida nos
Acórdãos n.ºs 674/2016 e 675/2016, de que é dispensável às finalidades da
medida a imposição da prestação de caução substitutiva como condição necessária
da suspensão da execução da sanção. «[U]ma tal automaticidade —
escreveu-se nesses arestos — não consente a devida ponderação
circunstanciada do caso, designadamente para efeitos de avaliação da
exigibilidade da prestação de uma caução de montante igual ao da coima para
prevenção de eventuais perigos que se imponha acautelar e que podem encontrar
mecanismo alternativo nas medidas provisórias.»
Ora, nem a caução, como se referiu anteriormente, tem
de revestir a forma de depósito em dinheiro da quantia que o visado foi
condenado a pagar a título de coima — pelo que, nesse aspeto, nada há, no
entendimento deste Tribunal, de «automático» na solução legal —, nem a
substituição da imposição de prestação efetiva de coima por um regime
«casuístico» permite alcançar o principal desiderato da medida, que é
a regulação sistémica dos incentivos de agentes económicos que operam
em mercados cujo bom funcionamento é do mais intenso interesse público, não
apenas no âmbito nacional, mas no da União Europeia. A este último propósito,
refira-se o primeiro considerando da Diretiva 2009/72/CE, do Parlamento Europeu
e do Conselho, de 13 de julho de 2009, que estabelece regras comuns para o
mercado interno da eletricidade:
«(…) [O] mercado interno da eletricidade, que tem
sido progressivamente realizado na Comunidade desde 1999, visa proporcionar uma
possibilidade real de escolha a todos os consumidores da União Europeia, sejam
eles cidadãos ou empresas, criar novas oportunidades de negócio e intensificar
o comércio transfronteiriço, de modo a assegurar ganhos de eficiência, preços
competitivos e padrões de serviço mais elevados e a contribuir para a segurança
do fornecimento e a sustentabilidade (…).»
O mesmo desiderato é afirmado, de modo
substancialmente mais desenvolvido, na Comunicação da Comissão ao Conselho
Europeu e ao Parlamento Europeu, de 10 de janeiro de 2007, intitulada «Uma
política da Energia para a Europa», onde se lê o seguinte:
«(…) [A] União Europeia (UE) tem de enfrentar
grandes desafios no domínio da energia, tanto em termos de sustentabilidade e
de emissões de gases com efeito de estufa, como de segurança do abastecimento e
da dependência das importações, ou ainda de competitividade e da realização
efetiva do mercado interno da energia. A definição de uma política europeia da
energia impõe-se como a resposta mais eficaz a estes desafios, denominadores
comuns ao conjunto dos Estados-Membros. (…) A conceção de um mercado interno da
energia, a nível comunitário, pretende proporcionar aos consumidores uma escolha
real, a preços equitativos e concorrenciais. No entanto, tal como sublinhado na
comunicação sobre as perspetivas do mercado interno da energia e no inquérito
sobre a situação da concorrência nos setores do gás e da eletricidade, a
persistência de vários obstáculos impede a economia e os consumidores europeus
de beneficiarem plenamente das vantagens da abertura dos mercados do gás e da
eletricidade. Por conseguinte, é fundamental assegurar um verdadeiro mercado
interno da energia.» Sobra a construção de um mercado integrado e
interconectado de energia, observa-se que tal mercado «depende principalmente
das trocas transfronteiriças de energia. Ora, estas trocas revelam-se por vezes
complicadas devido à disparidade das normas técnicas nacionais e de uma
conceção não uniforme das redes. Por conseguinte, é necessário estabelecer uma
regulamentação eficaz a nível comunitário. Tratar-se-á, nomeadamente, de
harmonizar os poderes e a independência dos reguladores da energia, de reforçar
a sua cooperação, de os obrigar a ter em conta o objetivo comunitário da
realização do mercado interno da energia e de definir, a nível comunitário, os
aspetos regulamentares e técnicos, assim como as normas de segurança comuns,
necessárias às trocas transfronteiriças (…).»
De tudo isto decorre que também os pressupostos, sem
dúvida exigentes, da suspensão da execução da decisão sancionatória, não se
podem considerar, em termos gerais, inexigíveis ou desnecessários; traduzem,
sim, a relevância atribuída pelo legislador ao regime-regra do efeito meramente
devolutivo como um entre vários mecanismos regulatórios destinados a
repor a confiança da comunidade na eficácia da regulação e na capacidade do
regulador. De resto — como se afirmou no Acórdão n.º 376/2016 —, trata-se de
«uma solução inspirada no regime previsto no artigo 278.º do [Tratado sobre o
Funcionamento da União Europeia], para os recursos interpostos no [Tribunal de
Justiça da União Europeia], incluindo os recursos para a impugnação das
decisões sancionatórias da Comissão Europeia.»
16. Resta determinar se a medida consagrada nos
n.ºs 4 e 5 do artigo 46.º do RSSE, viola o subprincípio da
proporcionalidade, por implicar um meio cujo efeito lesivo não é justificado,
tudo visto e ponderado, pelos fins a que se destina.
A esta questão deve dar-se resposta negativa, também
aqui em sentido divergente do decidido no Acórdão n.º 675/16. Na verdade, o
sacrifício da presunção de inocência neste regime tem um desvalor constitucional moderado ou ligeiro,
por múltiplas razões cumulativas:
(i) Como o Tribunal Constitucional tem afirmado
reiteradamente (v., entre muitos outros, os Acórdãos n.ºs 158/92, 50/99,
33/2002, 659/2006, 99/2009 e 135/2009), as garantias de processo sancionatório —
designadamente, o direito à presunção de inocência — não têm, no domínio
contraordenacional, o mesmo peso axiológico que têm no âmbito
criminal, em virtude do diferente alcance ablativo das sanções cominadas e da
diferente ressonância social das infrações;
(ii) Tal peso é ainda diminuído pelo facto de,
nos casos a que respeita a dimensão normativa aqui em causa, os visados não
serem pessoas singulares, mas sociedades comerciais, sancionadas por factos
praticados no âmbito de uma atividade desenvolvida em mercados densamente
regulados, em virtude da premência das necessidades que satisfazem, da
relevância económica da atividade que neles se desenvolve e da importância
estratégica, no contexto nacional e europeu, da política que lhes diz respeito;
(iii) Embora as condenações e sanções sejam decididas
por uma entidade administrativa, trata-se de uma entidade independente,
tanto no plano orgânico (impossibilidade de destituição discricionária), como
no plano funcional (subtração ao domínio da superintendência ou tutela), pelo
que a probabilidade de que a justeza da sua decisão venha a ser secundada por
um órgão jurisdicional é, relativamente às situações abrangidas pelo Regime
Geral das Contraordenações, elevada (sobre a singularidade institucional das
entidades administrativas independentes, v. o Acórdão n.º 376/2016);
(iv) A restrição do direito à presunção de inocência
é mitigada pela exceção prevista para os casos em que a execução da
sanção cause prejuízo considerável ao visado — a «válvula de escape do
sistema», na expressão plástica do Acórdão n.º 376/2016 —, precisamente aqueles
casos em que é mais significativa a lesão à presunção de inocência associada à
regra do efeito meramente devolutivo da impugnação judicial; e
(v) Nada no regime obsta, como se afirmou
anteriormente, a que a prestação da caução seja feita no montante e pela
forma que o Tribunal entender adequados, tomadas em devida consideração as
particularidades do caso, as circunstâncias do impugnante e a função de
garantia da caução.
Ponderados os interesses públicos servidos pela medida
e a compressão que implica do direito à presunção de inocência, não pode o
Tribunal dar por demonstrada a violação do subprincípio da proporcionalidade.
Impõe-se, pelo contrário, reconhecer que a solução legal sob escrutínio
corresponde a uma ponderação razoável dos interesses pertinentes, cuja
legitimidade se reconduz ao princípio democrático em que assenta a autoridade
constitucional do legislador».
Como se deixa antever no Acórdão acabado de
transcrever, as considerações feitas a propósito dos efeitos da impugnação das
decisões sancionatórias da Entidade Reguladora dos Serviços Energéticos que
aplicam coimas são plenamente aplicáveis à Autoridade da Concorrência, entidade
independente com poderes de supervisão e sancionatórios, no âmbito da
concorrência. Também neste caso é o intenso interesse público na eficácia das
normas da concorrência que explica a preocupação do legislador em garantir a
efetividade das coimas aplicadas pela Autoridade da Concorrência. É claro que
cumpre esse objetivo a regra do efeito meramente devolutivo da impugnação
judicial, nos termos da qual esta não obsta à execução da sanção, com a
faculdade de se requerer o efeito suspensivo, verificados determinados
pressupostos, ao acautelar o cumprimento das sanções pelas entidades
sancionadas e dissuadir o recurso aos tribunais com intuito dilatório.
Assim se reconhece no Acórdão n.º 376/2016:
«Considerando a natureza de «interesse público ou coletivo» dos bens jurídicos
que o Direito da Concorrência pretende salvaguardar, com relevo constitucional
e no quadro da UE (artigos 81.º, alínea f), 99.º, n.º 1, alíneas a) e c), da
Constituição, e artigos 3.º, n.º 3 do TFUE, não se afigura injustificado ou
desrazoável a adoção, como regra geral, do efeito devolutivo da impugnação
interposta das decisões da Autoridade da Concorrência que apliquem coimas. É
uma medida normativa que garante maior eficácia às decisões sancionatórias,
dissuadindo comportamentos processuais que, por infundados e dilatórios,
comprometem a defesa efetiva desses valores».
52.
Ora, não pode deixar de acompanhar-se o juízo que tal decisão reverbera,
no que concerne aos apontados fundamentos, sendo a jurisprudência do Plenário
que acabou de se transcrever plenamente transponível para a dimensão normativa
que constitui objeto do presente recurso, atendendo à sua manifesta identidade,
improcedendo os vícios de inconstitucionalidade apontados em confronto com os
elencados parâmetros de constitucionalidade.
e.
Da alegada violação do direito de propriedade privada (artigo
62.º da CRP)
53.
Tendo em consideração o teor do requerimento e das alegações de
recurso, bem como tudo o que antecede e que, no presente momento, prescinde de
recordatória, a posição dos Recorrentes relativamente ao parâmetro constitucional
do direito de propriedade privada pode ser sintetizada nos seguintes termos: a
afetação dos interesses patrimoniais em questão revela-se constitucionalmente
inadmissível, na medida em que configura um verdadeiro confisco e promove o
enriquecimento injustificado da AdC ou do Estado, em detrimento dos visados,
que sofrem um empobrecimento imediato enquanto aquelas entidades auferem o
benefício das quantias depositadas durante o período de pendência da impugnação
judicial. Sustentam, adicionalmente, que tal violação, contrária ao disposto no
artigo 62.º da CRP, se materializa não apenas na privação de somas
significativas e dos rendimentos que poderiam ser gerados por essas quantias,
mas também na restituição posterior meramente em singelo, sem qualquer
acréscimo compensatório (a respeito deste último segmento no âmbito do objeto
do presente recurso: cfr. supra, 19). Por último, argumentam que a ação
de responsabilidade civil contra o Estado não constitui um meio eficaz de
salvaguarda dos direitos dos visados, face aos elevados custos associados e à
morosidade intrínseca a tal via processual.
54.
Desde logo, quanto à garantia constitucional da propriedade, a
doutrina e a jurisprudência constitucional têm vindo interpretar a norma do
artigo 62.º da CRP como estabelecendo uma dupla garantia, correspondente, por
um lado, a uma garantia institucional, que se traduz na proteção da propriedade
como instituto jurídico; e, por outro, a uma garantia individual, que protege
como direito fundamental posições jurídicas sobre bens de valor patrimonial. A
propósito daquela primeira vertente garantística, consoante se sintetizou no
Acórdão n.º 299/2020:
“[O] artigo 62.º da CRP
consagra, não apenas direitos fundamentais (com estrutura análoga dos direitos,
liberdades e garantias), mas também uma importante garantia institucional».
Neste entendimento, a
dimensão institucional e objetiva, como garantia de instituto, consubstancia,
positivamente, uma injunção dirigida ao legislador no sentido de produzir
normas que permitam caracterizar um direito individual como propriedade no
sentido constitucional e possibilitem a sua existência e capacidade funcional,
e negativamente, uma proibição de aniquilar ou afetar o instituto
infraconstitucional da propriedade. Como bem refere Maria Lúcia Amaral «a
propriedade privada e o direito à sua transmissão, em vida ou por morte,
constituem-se em institutos efetivamente existentes no seio da ordem jurídica
portuguesa, pelo que ficam proibidas todas aquelas ações conformadoras dos
poderes constituídos – particularmente do legislador ordinário – que venham ou
pretendam vir a aniquilar tais institutos, erradicando-os do seio do nosso direito
objetivo infraconstitucional» (Responsabilidade do Estado e Dever de Indemnizar
do Legislador, Coimbra Editora, 1998, pág. 555).
Note-se, contudo, que o
poder do legislador conformar o instituto da “propriedade” não é absoluto. Para
além de ter de respeitar o conteúdo mínimo do instituto recebido e reconhecido
pela Constituição, o legislador só pode conformar a “propriedade” «nos termos
da Constituição». Significa isto, por um lado, que «o direito de propriedade
não é garantido em termos absolutos, mas sim dentro dos limites e com as
restrições previstas e definidas noutros lugares da Constituição (e na lei,
quando a Constituição [para] ela remeter ou quando se trate de revelar
limitações constitucionalmente implícitas) por razões ambientais, de
ordenamento territorial e urbanístico, económicas, de segurança, de defesa
nacional» (Gomes Canotilho e Vital Moreira, Constituição da República
Portuguesa Anotada, Vol. I, 4.ª edição, Coimbra Editora, 2007, pág. 801); e por
outro, que o legislador tem a obrigação de «conformar o instituto, não de
qualquer modo, mas tendo em conta a necessidade de o harmonizar com os
princípios constitucionais no seu conjunto» (Rui Medeiros, in idem/Jorge
Miranda (org), Constituição Portuguesa Anotada, Vol. I, 2.ª edição, Lisboa,
Universidade Católica Editora, 2017, pág. 1245).
Deste modo, a garantia
constitucional articula-se expressamente com as funções desempenhadas pela lei
na conformação do conteúdo e limites da propriedade: o direito de propriedade
«tem de se compaginar com os outros imperativos constitucionais, sofrendo as
limitações impostas por estas exigências» (Acórdão n.º 345/2009). Por isso, a
parte final do n.º 1 do artigo 62.º «significa que, neste domínio, a liberdade
de conformação legislativa se encontra particularmente vinculada ao cumprimento
de certos limites constitucionais: o poder legislativo está obrigado pela CRP a
“conformar” a “propriedade”, mas só o pode fazer nos “termos” por ela mesmo
definidos, ou seja, tendo em linha de conta o sistema constitucional no seu
conjunto» (Acórdão n.º 496/2008).
Assim, por força do
próprio artigo 62.º, quando garante a propriedade “nos termos da Constituição”,
a atividade do legislador na determinação do conteúdo e limites do direito de
propriedade encontra-se submetida a limites explícitos noutros normativos
constitucionais, mas também a limites não expressos, “decorrentes de outras
regras e princípios constitucionais, que vão desde os princípios gerais da
constituição económica e financeira (entre os quais as obrigações fiscais:
art.º 103.º), até aos direitos sociais (defesas do ambiente, do património
cultural, etc.)» (Gomes Canotilho e Vital Moreira, ob. cit., pág. 802).
É certo que o enunciado
normativo do artigo 62.º não prevê a possibilidade genérica de intervenção
restritiva do legislador para salvaguarda do interesse geral, nem contém sequer
explícita reserva de lei restritiva. Apenas em domínios específicos a
Constituição prevê expressamente que os atos de ablação da propriedade devem
observar os pressupostos e requisitos fixados na lei (artigos 62.º, n.º 1,
65.º, n.º 4, 83.º e 88.º). Tal não significa, porém, que a outras formas de
privação da propriedade e às demais restrições ao direito de propriedade, ainda
que não expressamente mencionadas, não seja aplicável o regime próprio das
restrições, definido no artigo 18.º da Constituição. Como se refere no Acórdão
n.º 421/2009, independentemente da questão de saber qual o sentido que, em
geral, deve ser conferido ao segmento inicial do n.º 2 do artigo 18.º, «parece
certo, antes do mais, que a autorização constitucional para restringir se não
identifica com necessidade de referência textual explícita a um certo e
determinado instituto a adotar pelo legislador ordinário, referência essa que
teria que constar do articulado da CRP. Como nenhuma constituição é apenas um
texto, a autorização que a Constituição portuguesa confere para que um
determinado direito venha a ser, por lei, restringido, não pode ser entendida,
assim, nesses apertados termos, como uma exigência de textualidade».
A colocação sistemática
do direito constitucional de propriedade no âmbito dos direitos económicos,
sociais e culturais e a proteção “nos termos da Constituição” acentuam
considerações objetivas que contribuem para a definição do seu conteúdo e
limites. Com efeito, o âmbito de proteção daqueles direitos fundamentais acolhe
valores e interesses sociais que devem ser ponderados quando em confronto com o
direito de propriedade privada
(…)
De modo que, tal como os
demais direitos fundamentais, o direito de propriedade pode ser restringido por
«razões sociais», nos termos que relevam do n.º 2 do artigo 18.º da
Constituição, ou seja, por razões de importância constitucional. O que está
vedado são intervenções legislativas restritivas do direito de propriedade,
tendo em vista a prossecução de valores e interesses que não gozem, também
eles, de proteção da Constituição.
A dependência do direito
de propriedade de um enquadramento social vinculativo é constante na
jurisprudência do Tribunal Constitucional, que admite restrições ao direito de
propriedade baseadas na “cláusula legal de conformação social da propriedade”,
mas sem que tal dispense a invocação dos parâmetros constitucionais que acolhem
os interesses que lhe subjazem (Acórdãos n.ºs 76/1985, 486/1997, 194/1999,
329/1999, 322/2000, 138/2003, 148/2005).
Nesse sentido, diz-se no
Acórdão n.º 421/2009:
«[A]pesar de a redação
literal do preceito constitucional não conter, como é frequente em direito
comparado, uma referência expressa às funções que a lei ordinária desempenha
enquanto instrumento de modelação do conteúdo e limites da “propriedade”, em
ordem a assegurar a conformação do seu exercício com outros bens e valores
constitucionalmente protegidos, a verdade é que essa remissão para a lei se
deve considerar implícita na “ordem de regulação” que é endereçada ao
legislador na parte final do n.º 1 do artigo 62.º, e que o vincula a definir a
ordem da propriedade nos termos da Constituição. Tal vinculação não será,
portanto, substancialmente diversa da contida, por exemplo, no artigo 33.º da
Constituição espanhola (“É reconhecido o direito à propriedade privada (…). A
função social desse direito limita o seu conteúdo, em conformidade com as
leis.”); no artigo 42.º da Constituição italiana (“A propriedade privada é
reconhecida e garantida pela lei, que determina o seu modo de aquisição, gozo e
limites com o fim de assegurar a [sua] função social (…)”; no artigo 14.º da
Lei Fundamental de Bona (“A propriedade e o direito à herança são garantidos. O
seu conteúdo e limites são estabelecidos pela lei (...). O seu uso deve servir
ao mesmo tempo os bens coletivos”.
Embora a Constituição lhe
não faça uma referência textual, existirá portanto, e também entre nós, uma
cláusula legal da conformação social da propriedade, a que aliás terá aludido
desde sempre a jurisprudência constitucional, ao dizer que “[e]stá tal direito
de propriedade, reconhecido e protegido pela Constituição, na verdade, bem
afastado da conceção clássica do direito de propriedade, enquanto jus utendi,
fruendi et abutendi – ou na formulação impressiva do Código Civil francês (…)
enquanto direito de usar e dispor das coisas de la manière la plus absolue
(...). Assim, o direito de propriedade deve, antes do mais, ser compatibilizado
com outras exigências constitucionais” (referido Ac. n.º 187/2001, § 14,
citando anterior jurisprudência)».
Quer isto dizer que a
margem de liberdade do legislador para determinar o conteúdo e limites da
propriedade é tanto mais alargada quanto mais o objeto da propriedade estiver
ao serviço da satisfação de um conjunto diversificado de necessidades sociais e
económicas, de acordo com o programa constitucional. Nesses casos, a
prossecução dos interesses sociais só pode ser efetuada com diminuição do
âmbito dos poderes e faculdades que formam o conteúdo subjetivo da propriedade
privada. Por isso, quando a utilização e a decisão sobre um bem não se
circunscrevem à esfera do proprietário, antes tocam interesses do todo social,
a cláusula de conformação social da propriedade contida no artigo 62.º da CRP
possibilita ao legislador ordinário tomar em consideração interesses dos não
proprietários contrapostos aos interesses dos proprietários, modelando ou
restringindo o direito de propriedade de acordo com parâmetros constitucionais
pertinentes. Como sintetiza o Acórdão n.º 148/2005: «O próprio projeto
económico, social e político da Constituição implica um estreitamento do âmbito
de poderes tradicionalmente associados à propriedade privada e a admissão de
limitações ou condicionamentos, quer a favor do Estado ou da coletividade, quer
a favor de terceiros, das liberdades de uso, fruição e disposição (cfr., de
entre outros, Acórdão n.º 866/96, Acórdãos do Tribunal Constitucional, vol.
34º, p. 53 e ss.)».”
55.
Por sua vez, impõe-se, de igual modo valorar aquela que configura a
dimensão subjetiva da propriedade privada. Relativamente à mesma, refere o já
citado Acórdão n.º 299/2020, que:
“13. A dimensão objetiva
da garantia constitucional da propriedade privada não deve, porém, ser
sobrevalorizada à custa da dimensão individual ou subjetiva. Como refere Rui
Medeiros, «a Constituição protege a propriedade privada porque a encara como um
espaço de autonomia pessoal, isto é, como um instrumento necessário para a
realização de projetos de vida livremente traçados, responsavelmente cumpridos,
e que não podem nem devem ser interrompidos ou impossibilitados por opressivas
ingerências externas» (ob. cit., pág. 901) – não se esvaziando por isso a
dimensão jus-subjetiva da garantia constitucional da propriedade privada.
E isto justamente porque
através da propriedade privada confere-se aos indivíduos um conjunto indefinido
de poderes e faculdades, incluindo poderes de transmissão, que aumentam as suas
possibilidades de atuação. Desse modo, a garantia constitucional da propriedade
privada cumpre a função de assegurar ao respetivo titular um espaço de
liberdade na esfera jurídico-patrimonial, através do reconhecimento de
pretensões jurídicas individuais de uso, aproveitamento e fruição, numa base
exclusiva, possibilitando, assim, uma formação responsável da vida.
Enquanto direito
fundamental, o artigo 62.º, n.º 1, da CRP, garante às pessoas «a existência de
bens e direitos em face do poder do Estado, nos termos em que eles foram
adquiridos, em conformidade com as normas vigentes no momento relevante»; e a
garantia de existência da propriedade – e a sua utilização e disposição –
significa que a «uma posição jurídica de direito privado é associado um direito
subjetivo público de defesa ou manutenção dessa posição (Miguel Nogueira de
Brito, A justificação da propriedade privada numa democracia constitucional,
Coimbra, 2007, págs. 846 e 852).
Por conseguinte, atenta a
dimensão de espaço de liberdade e autonomia individual, de liberdade geral de
ação do proprietário face aos poderes públicos (artigo 26.º, n.º 1, da CRP), o
direito de propriedade privada configura um direito de defesa, com estrutura
análoga à dos direitos, liberdades e garantias. Em jurisprudência constante, o
Tribunal tem dito que, «sendo afinal a “propriedade” um pressuposto da
autonomia, não obstante a inclusão do direito que lhe corresponde no título
respeitante aos “Direitos e deveres económicos, sociais e culturais”, alguma
dimensão terá ele que permita a sua inclusão, pelo menos parcial, nos clássicos
direitos de defesa, ou para usar a terminologia da CRP, em alguma da sua
dimensão será ele análogo aos chamados direitos, liberdades e garantias»
(Acórdão n.º 421/2009 e jurisprudência aí citada).
De facto, desde há muito
que é consensual na doutrina e na jurisprudência a qualificação do direito de
propriedade privada como direito, liberdade e garantia de natureza análoga. Mas
também é pacífico que o direito fundamental de propriedade não abrange todos e
quaisquer poderes e faculdades de uso, fruição e disposição dos bens, mas
apenas aquelas dimensões que sejam essenciais à realização da autonomia do
homem com pessoa. Nesse sentido, Luís Cabral de Moncada refere que «existe
efetivamente uma barreira subjetiva da propriedade privada verdadeiramente
indestrutível, composta por um conjunto de poderes e faculdades sobre bens que
se afiguram indispensáveis ao livre desenvolvimento da personalidade humana»
(Direito Económico, 2.ª edição, Coimbra Editora, pág. 155).
Ora, é apenas a essas
dimensões análogas que se aplica, nos termos do artigo 17.º da Constituição, o
regime dos direitos, liberdades e garantias, nomeadamente quanto aos requisitos
a que se sujeitam as leis que os restrinjam, contidos no artigo 18.º. Como se
diz no Acórdão n.º 425/2000, «embora seja indiscutível que o direito de
propriedade, no seu núcleo essencial, é um direito análogo aos direitos,
liberdades e garantias, as condições constitucionalmente exigidas para as leis
restritivas apenas valem nesse domínio na dimensão em que o direito tiver essa
natureza análoga».
A dificuldade está,
porém, em encontrar o critério à luz do qual se possa determinar que dimensões
do direito constitucional de propriedade privada devem beneficiar do regime
específico dos direitos, liberdades e garantias. A orientação que tem vindo a
ser seguida é a de limitar a natureza análoga às dimensões que consubstanciem
«aquele “radical subjetivo” que o aproxima dos direitos fundamentais subjetivos
de tipo clássico, negativos, diretamente invocáveis» (Parecer n.º 32/82 da
Comissão Constitucional); «que são verdadeiramente significativas e
determinantes da sua caracterização como garantia constitucional» (Acórdãos
n.ºs 404/1987, 194/1989 e 195/1989); que sejam «essenciais à realização do
Homem como pessoa» (Acórdãos n.ºs 329/1999 e 187/2001); ou que se mostrem
indispensáveis à conceção do direito de propriedade como garantia de “espaço de
autonomia pessoal” (Acórdão n.º 374/2003).
Desse núcleo, dessa
dimensão que tem natureza análoga aos direitos, liberdades e garantias, faz,
seguramente, parte o «direito de cada um a não ser privado da sua propriedade,
salvo por razões de utilidade pública – e, ainda assim, tão-só mediante o
pagamento de justa indeminização» (Acórdãos n.ºs 329/1999, 377/1999, 517/1999,
187/2001, 159/2007 e 421/2009). Na verdade, a dimensão de proteção contra a
privação da propriedade – ínsita nos n.ºs 1 e 2 artigo 62.º da CRP, relativamente
à requisição e à expropriação, mas que também pode abranger outros atos
ablativos (Acórdãos n.ºs 391/2002, 491/2002 e 159/2007) – não pode deixar de
integrar o conteúdo da propriedade que o legislador não pode desvirtuar, sob
pena de não respeitar o mínimo da liberdade de apropriação que permita o
desenvolvimento da personalidade individual.
A garantia de permanência
da propriedade não é, porém, a única dimensão do direito constitucional de
propriedade a que poderá ser reconhecida natureza análoga a direitos,
liberdades e garantias. Apesar do direito à justa indemnização, consagrado no
n.º 2 do artigo 62.º, ser a única dimensão a que o Tribunal tem reconhecido
natureza análoga, «outras dimensões do direito de propriedade, essenciais à
realização do Homem como pessoa (…), podem, eventualmente, ser reconhecida
natureza análoga à dos direitos, liberdades e garantias» – como se disse no
Acórdão n.º 187/2001.
Assim, os poderes e
faculdades que sejam essenciais à garantia de um “espaço de autonomia pessoal”
(Acórdão n.º 374/2003) justificam a respetiva qualificação como direitos,
liberdades e garantias de natureza análoga. A efetividade dessa garantia não
pode estar na dependência da intervenção do legislador, já que não se deve
«perder de vista que a dependência de lei que caracteriza a propriedade não
significa que a própria proteção constitucional da propriedade fique refém da
lei. Por isso, nem todas as intervenções do legislador em matéria de
concretização do conteúdo dos direitos patrimoniais são simples determinações
do seu conteúdo, podendo ocorrer verdadeiras restrições, que assim ficam
sujeitas ao regime mais exigente das leis restritivas» (Rui Medeiros, ob. cit.
pág. 1257).
E não pode, na verdade,
deixar de concluir-se que o direito constitucional de propriedade integra
poderes e faculdades subjetivas intangíveis, através da abstenção do
legislador. Como refere Miguel Nogueira de Brito, «os direitos de conteúdo
patrimonial adquiridos com base na lei são protegidos contra posteriores lesões
pelo poder público do Estado, efetuadas designadamente através da lei, sem que
isso envolva qualquer resultado paradoxal. Enquanto direito fundamental, isto
é, direito subjetivo dos indivíduos, o artigo 62.º, n.º 1, garante a estes a
existência de bens e direitos em face do poder do Estado, nos termos em que
eles foram adquiridos, em conformidade com as normas vigentes no momento
relevante» (ob. cit., págs. 852 e 853).”
56.
Consoante resulta do exposto, a garantia da propriedade privada,
tal como decorre do artigo 62.º da CRP, não significa, de modo algum, que o
legislador constitucional consagre este direito fundamental em termos
absolutos. Pelo contrário, a par da admissibilidade de expropriações e
requisições por utilidade pública, no n.º 2 do artigo 62.º da CRP, a afirmação
de que o direito de propriedade privada é garantido “nos termos da
Constituição” revela o seu caráter inegavelmente relativo. De uma forma geral,
o próprio projeto económico e social da CRP patente na Constituição económica
em sentido formal (artigos 80.º e seguintes) implica a possibilidade de estreitamento
do âmbito dos poderes tradicionalmente associados à propriedade privada e a
admissão de restrições (sujeitas aos limites das leis restritivas, nos termos
do artigo 18.º da CRP).
57.
Cumpre começar por referir, na linha da jurisprudência proferida
pelo Tribunal Constitucional a respeito do regime sancionatório das diversas
autoridades reguladoras independentes (cfr. supra Enquadramento (III)) que
a existência de poderes sancionatórios constitui um dos traços distintivos do
modelo singular de justiça da regulação, representando um elemento comum que se
destaca no âmbito da significativa diversidade e heterogeneidade que
caracteriza o modelo de atuação das diversas entidades reguladoras (cfr. Pedro Costa Gonçalves, Catarina Gouveia Alves
e Ana Cláudia Guedes, “O
contencioso da Regulação em Portugal — Relatório de Pesquisa e Análise da
Jurisprudência sobre Regulação Pública”, CEDIPRE, Coimbra, 2010, p. 8), sendo notória
a adoção, pelo legislador, de ajustamentos às normas processuais aplicáveis às
contraordenações, fundamentada na perceção de que o regime geral das
contraordenações e coimas não se revela adequado às especificidades da atuação
das entidades reguladoras, exigindo, assim, a sua alteração ou adaptação às
particularidades que caracterizam a atividade dessas entidades (cfr. Paulo Sousa Mendes, “O procedimento
sancionatório especial por infrações às regras de concorrência”, in Regulação
em Portugal: novos tempos, novo modelo?, Almedina, Coimbra, 2009, p. 707).
58.
A proliferação de entidades reguladoras, concebidas como
instrumentos destinados a assegurar simultaneamente o funcionamento adequado do
mercado e a qualidade dos serviços prestados em determinados setores, tem vindo
a exigir a adoção de mecanismos eficazes para a aplicação de sanções (cfr. Fernanda Maçãs, “O controlo
jurisdicional das autoridades reguladoras independentes”, Cadernos de
Justiça Administrativa, n.º 58, 2006, p. 22), conducente à criação de
normas processuais específicas, distanciando o regime das contraordenações das
soluções normativas típicas do processo penal (cfr. Frederico Costa Pinto, “O ilícito de mera ordenação social e
a erosão da subsidiariedade da intervenção penal”, Revista Portuguesa de
Ciência Criminal, vol. 7, n.º 1, 1997, p. 79).
59.
Neste enquadramento, emergiu a escolha legislativa de atribuir às
impugnações judiciais de decisões sancionatórias determinadas por uma
multiplicidade de entidades reguladoras, um efeito meramente devolutivo,
atendendo à preocupação em maximizar a eficácia das normas cuja violação
configura uma contraordenação, preocupação essa que é reforçada pela exclusão
da proibição de reformatio in pejus, conforme previsto no n.º 1 do
artigo 88.º do Regime Jurídico da Concorrência. Esta abordagem encontra
respaldo no segmento decisório do Acórdão do Tribunal Constitucional n.º
376/2016:
«Antecipa-se, sem
dificuldade, que o legislador, na modelação do regime de impugnação das
decisões sancionatórias proferidas por tais entidades administrativas, tenha
ponderado a necessidade de conferir maior eficácia aos respetivos poderes
sancionatórios, de modo a garantir, no plano substantivo, uma maior proteção
aos valores e bens tutelados nos específicos domínios normativos em que atuam.
Atribuindo, em regra, efeito devolutivo ao recurso, e condicionando o efeito
suspensivo à prestação de caução e à existência de «prejuízo considerável»,
procura-se minimizar os recursos judiciais infundados cujo objetivo seja
protelar no tempo o pagamento da coima. Se conjugarmos a opção legal de
atribuir à impugnação efeito meramente devolutivo, com o afastamento da regra
da proibição da reformatio in pejus vigente no regime geral das
contraordenações, que é solução também consagrada na Lei da Concorrência
(artigo 88.º, n.º 1), maior evidência assume o propósito desincentivador
subjacente à nova regulamentação legal sobre a matéria»
60.
Ora, como a este propósito refere Carlos
Adérito Teixeira, “[a] novel função administrativa da regulação
encontra-se orientada para a prossecução do interesse público, seja o
funcionamento equilibrado dos mercados, seja a proteção dos direitos dos
cidadãos. Consubstancia, por conseguinte, uma atividade de matriz pública,
ainda que organizada e implementada em moldes diferentes dos tradicionais”
(cfr. “Questões processuais da responsabilidade das pessoas colectivas no
domínio do direito sancionatório da regulação”, in Maria Fernanda Palma,
Augusto Silva Dias e Paulo de Sousa Mendes (coord.). Direito Sancionatório
das Autoridades Reguladoras, Coimbra Editora. 2009, p. 112), pautando-se
por uma acentuada influência de matriz eurocomunitária, tal como demonstra, a
título ilustrativo, em matéria de concorrência, o elenco de contraordenações
constantes dos artigos 28.º e 29.º do Regime Jurídico da Concorrência.
61.
Acresce referir, tal como sopesado pela jurisprudência do Tribunal
Constitucional no identificado Acórdão n.º 376/2016, a natureza de interesse
público dos bens jurídicos tutelados pelo Direito da Concorrência, os quais
detêm relevo constitucional nos termos do disposto pelo artigo 81.º, alínea f),
e artigo 99.º, n.º 1, alíneas a) e c), ambos da CRP, tal como
afirmado no excerto que ora se reproduz:
“Considerando a natureza
de «interesse público ou coletivo» dos bens jurídicos que o Direito da
Concorrência pretende salvaguardar, com relevo constitucional e no quadro da UE
(artigos 81.º, alínea f), 99.º, n.º 1, alíneas a) e c), da Constituição, e
artigos 3.º, n.º 3 do TFUE, não se afigura injustificado ou desrazoável a
adoção, como regra geral, do efeito devolutivo da impugnação interposta das
decisões da Autoridade da Concorrência que apliquem coimas. É uma medida
normativa que garante maior eficácia às decisões sancionatórias, dissuadindo
comportamentos processuais que, por infundados e dilatórios, comprometem a
defesa efetiva desses valores (cfr., a propósito, Lopes do Rego, «Aspetos
constitucionais da política da concorrência em Portugal, em Revista do
Ministério Público, Ano 29, janeiro-março 2008, número 113, págs. 8-9).
Por outro lado, importa
sublinhar que a Autoridade da Concorrência, enquanto entidade administrativa a
quem compete a prossecução do interesse público de prevenção e repressão da
violação desses bens jurídicos, está subordinada, no exercício das suas
funções, por expressa previsão constitucional, aos princípios fundamentais que
regem toda Administração Pública, assumindo particular relevo, no domínio
sancionatório, a sujeição aos princípios da legalidade, da proporcionalidade,
da justiça e da imparcialidade (artigo 266.º, n.º 2, da Constituição). Está em
causa a aplicação de sanções (coimas), cujos critérios de determinação estão
legalmente previstos (artigo 69.º da Lei da Concorrência), pela prática de
infrações tipificadas por lei (artigo 68.º), e após a instauração de um
processo administrativo cujos termos legais genericamente asseguram ao arguido
o seu direito de audiência e defesa (cfr. artigos 7.º, nºs. 1 e 2, 25.º, 26.º,
33.º, n.º 1, e 59.º do mesmo diploma legal).”
62.
Face ao exposto, no que concerne, maxime, à dimensão objetiva
do direito de propriedade, o direito da concorrência e, em particular, a norma
objeto do presente recurso, ao configurar-se como um instrumento ao serviço de
objetivos sociais e económicos de interesse público (nacional e europeu)
integra-se na margem da conformação constitucional do direito de propriedade,
compaginando-se com as exigências constitucionais inerentes à salvaguarda da
concorrência entre as empresas e da democracia económica que tal salvaguarda
visa garantir.
63.
No tocante à dimensão subjetiva, há que salientar, na linha do
Acórdão n.º 525/2024, que a tutela constitucional oferecida ao direito de
propriedade se desdobra numa dimensão subjetiva, que ganha expressão na sua
analogia estrutural (direito de defesa) e funcional (garantia de autonomia
pessoal do seu titular) com os direitos, liberdades e garantias, e numa
dimensão objetiva, enquanto garantia de instituto a que vai associada uma
cláusula legal de conformação social (cfr. Acórdão n.º 421/2009).
64.
Reclamando o artigo 18.º, n.º 2, da CRP a existência de um bem
juridicamente protegido e de uma circunstância que imponha a intervenção, a
qual deve ser adequada ao fim contemplado (adequação) e exigível (necessidade),
não ficando aquém ou além do exigido para obter o resultado devido em face do
sacrifício concretamente imposto de modo que torne este último desrazoável (racionalidade
ou proporcionalidade stricto sensu), dado que a consagração da regra do
efeito devolutivo implica o sacrifício do património e dos interesses privados dos
visados deve, assim, salvaguardar-se e garantir-se que a sua aplicação é
fundamentada e justificada pelo interesse público ou geral superior.
65.
In casu, não oferece dúvidas que a dimensão normativa em
discussão resulta numa compressão do direito de propriedade dos Recorrentes,
nomeadamente no que concerne às faculdades inerentes ao ius utendi, fruendi et abutendi, atendendo ao facto de o valor pecuniário
correspondente à coima, embora não deixe de ser propriedade dos Recorrentes não
se encontrar na plena utilização, fruição e disponibilidade dos mesmos. Resta, por conseguinte, apurar se tal
restrição se contém dentro dos limites impostos pela Constituição quanto
à restrição de direitos, liberdades e garantias ou direitos análogos (cfr. artigos
17.º e 18.º da CRP), tendo subjacente o fim imediato e legítimo à luz da
Constituição, do disposto nos n.ºs 4 e 5 do artigo 84.º do Regime Jurídico da
Concorrência.
66.
Ora, em primeiro lugar, importa sublinhar que o regime do n.º 5 do
artigo 84.º do Regime Jurídico da Concorrência estabelece um mecanismo de exceção
relevante ao permitir que, em casos em que o efeito meramente devolutivo da
impugnação judicial comporte prejuízo considerável para o visado, este possa
requerer a atribuição de efeito suspensivo mediante a prestação de caução,
previsão normativa que reflete uma ponderação entre os interesses públicos
inerentes à garantia do cumprimento das sanções e à dissuasão do recurso aos
tribunais com intuito dilatório e os direitos fundamentais dos visados.
67.
Neste contexto, no Acórdão n.º 376/2016, o Tribunal Constitucional
reconheceu a relevância de disposições que permitam aos visados demonstrar
situações de prejuízo considerável como forma de garantir uma proteção adequada
sem comprometer a eficácia das sanções, referindo «que a possibilidade
legalmente prevista de o arguido requerer a atribuição de efeito suspensivo
quando a execução da decisão condenatória lhe causa prejuízo considerável,
mediante prestação de caução (artigo 84.º, n.º 5, da Lei da Concorrência), pela
forma e montante julgados adequados ao caso concreto pelo tribunal, permite
acautelar os ponderados riscos de lesão efetiva do direito, em caso de
procedência do recurso, sem comprometer a efetividade da sanção, no caso da sua
improcedência. Deste modo, introduz-se no sistema uma «válvula de escape» que
lhe retira rigidez e automaticidade, permitindo o balanceamento, que se crê
razoável e proporcionado, entre a proteção da esfera individual do arguido e a
realização do interesse público», segmento que, embora objeto de
ponderação, naquela jurisprudência, em conexão com o princípio da presunção de
inocência, é igualmente aplicável ao juízo em apreço.
68.
De facto, este raciocínio, que enfatiza a necessidade de ponderação
entre os direitos fundamentais dos indivíduos e o interesse público, é
particularmente relevante no contexto da restrição ao direito de propriedade,
dado que a norma em questão, ao prever a possibilidade de o visado requerer
efeito suspensivo na identificada situação, encontra-se em consonância com o
princípio da proporcionalidade, o qual exige que a medida restritiva não seja
desproporcionada em relação ao fim visado. Por outras palavras, a restrição do
direito de propriedade, no caso, não é arbitrária, atendendo ao correspetivo
desiderato e contém um mecanismo de salvaguarda que permite assegurar que o
impacto sobre os visados seja minimizado e ponderado em consonância com as
circunstâncias concretas do caso, não apenas respeitando a necessidade de
assegurar a eficácia das sanções, mas também a proporcionalidade da solução
normativa.
69.
Ademais, no caso vertente, a norma em análise não só contempla uma
salvaguarda que permite ao visado requerer efeito suspensivo, como também
encontra subjacente o respeito pelo princípio da proporcionalidade na
determinação do montante da sanção. Com efeito, o n.º 4 do artigo 69.º do
Regime Jurídico da Concorrência estabelece que o montante máximo da coima não pode
exceder 10% do volume de negócios total, a nível mundial, realizado no
exercício anterior à decisão final.
70.
Em segundo lugar, não é irrelevante ter presente, nos termos gerais,
a existência de mecanismos de tutela que possibilitam a reparação de danos
decorrentes da execução da coima durante a pendência do processo, na medida em
que o quadro jurídico aplicável à AdC reforça as garantias dos particulares,
estabelecendo mecanismos de responsabilidade e reparação. Com efeito, ao desenvolver
uma atividade de gestão pública, enquanto entidade reguladora, a atuação da AdC
encontra-se adstrita não apenas ao princípio da legalidade, mas igualmente
subordinada ao regime de responsabilidade civil extracontratual. Nesse sentido,
subsiste a possibilidade de reparação de danos resultantes da execução da
sanção ao abrigo do Regime da Responsabilidade Civil Extracontratual do Estado
e Demais Entidades Pública, inscrito na Lei n.º 67/2007, de 31 de dezembro,
regime que encontra respaldo constitucional no artigo 22.º da CRP. Além disso,
os titulares dos órgãos e cargos de direção da AdC encontram-se igualmente
sujeitos ao instituto da responsabilidade civil, conforme dispõe o artigo 44.º
do Decreto-Lei n.º 125/2014, de 18 de agosto, que estabelece os Estatutos da
AdC.
71.
A este respeito também é de recordar que, na ausência de referência
expressa, e não resultando o contrário do disposto pelo regime geral dos
ilícitos de mera ordenação social (inscrito pelo Decreto-Lei n.º 433/82, de 27
de outubro), poderão ainda ser aplicáveis, nos termos do disposto pelo n.º 1 do
artigo 41.º deste último, os preceitos reguladores do processo penal e, por
remissão deste, das normas do processo civil, não se encontrando vedada a
possibilidade de recurso pelos visados a tutela cautelar.
72.
Pelo que antecede, não se encontram fundamentos para julgar
inconstitucional a norma que integra o objeto do recurso por violação do
direito de propriedade privada, nos termos do artigo 62.º da CRP.
f.
Da alegada violação da esfera de competência dos tribunais na
administração da justiça (artigo 202.º, n.ºs 1 e 2, da CRP)
73.
Ainda, conforme se extrai do seu requerimento de recurso, consideram
os Recorrentes ser violada «[a] esfera de competência dos Tribunais na
administração da Justiça (art. 202.º/1 e 2 da CRP), pois [a] ablação da esfera
patrimonial dos Visados é realizada sem qualquer prévio controlo judicial.» De
acordo com os mesmos, «o controlo judicial apenas se verifica
relativamente ao incidente de prestação de caução, o que já é um sucedâneo da
prévia decisão da entidade administrativa de aplicação da coima que os Visados
têm que pagar, nos termos daqueles preceitos, se a caução não é concedida (além
de suportarem os custos com uma caução e/ou as restrições e limitações inerentes
a qualquer garantia)». Vejamos se assim é.
74.
No que concerne ao princípio da reserva jurisdicional, impõe-se, a
título prévio, aludir à jurisprudência do Tribunal Constitucional, constante do
Acórdão n.º 510/2016, a qual sintetiza a distinção entre a função administrativa
e a função jurisdicional, essencial para densificação do artigo 202.º da CRP,
norma que reserva aos tribunais o exercício desta última função:
“A compreensão constitucional
do princípio da separação de poderes, apesar de convocar critérios orgânicos e
funcionais, não se reconduz a uma simples distribuição de funções por
diferentes órgãos. Como o Tribunal Constitucional tem afirmado, inexiste, no
texto constitucional, «qualquer estrita correspondência entre separação de
órgãos e separação de funções, de modo a que a separação de órgãos tenha o
sentido de implicar uma rígida divisão de funções do Estado entre eles,
exprimindo até a referência à interdependência dos órgãos do Estado constante
do artigo 111.º, n.º 1, da Constituição, uma lógica de colaboração e articulação
funcional» (cfr. o Acórdão n.º 395/2012, disponível, assim como os demais
adiante citados, em http://www.tribunalconstitucional.pt/tc/acordaos/). Mas, por outro lado,
«isso não impede que se reconheça quer a existência de domínios claramente
identificados e delimitados de competência exclusiva da Administração,
quer a reserva de um núcleo essencial de atuação de cada um dos poderes do
Estado, apurado a partir da adequação da sua estrutura ao tipo ou à natureza da
competência em causa, enquanto justificação da sua previsão e expressão da sua
igual legitimidade político-constitucional» (v. ibidem).
(…)
8. Certo é que, desde há
muito, o Tribunal Constitucional vem compreendendo a função jurisdicional por
referência à atividade de resolução de litígios, de acordo com o direito
vigente, tendo em vista especificamente a consecução da paz jurídica, ou
seja, com o único ou específico objetivo de realização do interesse público da
composição de conflitos (v., entre muitos, os Acórdãos n.ºs 104/85, 182/90,
443/91, 452/95, 630/95 ou 760/95) Na síntese formulada no Acórdão n.º 80/2003:
«A
problemática da definição da função jurisdicional e do seu confronto com as
restantes funções do Estado - mas mormente da função
administrativa - tem sido, por referência a tais preceitos, objeto de
uma larga discussão, quer na doutrina, quer na jurisprudência.
Na
doutrina, A. Rodrigues Queiró procurou distingui-las a partir de um critério
teleológico. Segundo escreveu, «essencial, para que se fale de um ato
jurisdicional, parece-nos ser, para já, que um agente estadual tenha que
resolver de acordo com o direito “uma questão jurídica”, entendendo-se por tal
um conflito de pretensões entre duas ou mais pessoas, ou uma controvérsia sobre
a verificação em concreto de uma ofensa ou violação da ordem jurídica”.
E noutro passo precisava: «Ao
cabo e ao resto, o quid specificum do ato jurisdicional reside em que
ele não pressupõe, mas é necessariamente praticado para resolver uma questão de
direito. Se, ao tomar-se uma decisão, a partir de uma decisão de facto
traduzida numa «questão de direito» (na violação do direito objetivo ou na
ofensa de um direito subjetivo), se atua por força da lei, para se conseguir a
produção de um resultado prático diferente da paz jurídica decorrente da
resolução dessa «questão de direito», então não estaremos perante um ato
jurisdicional: estaremos, sim, perante um ato administrativo (cfr. Lições
de Direito Administrativo, vol. I, 1976, pp. 43, 44 e 51, e «A Função
Administrativa», Separata da Revista de Direito e de Estudos Sociais, XXIV
(n.ºs 1, 2 e 3), Coimbra, 1977, pp. 30-31).
O
critério teleológico é igualmente o seguido por R. Ehrhardt Soares quando
afirma que, na atividade administrativa, a resolução do conflito de interesses
(da «questão de direito») é orientada por uma perspetiva de interesse
público - justamente, do interesse público específico que a norma
expressa.
Também este Tribunal
Constitucional tem uma abundante jurisprudência sobre o conceito da função
jurisdicional e da função administrativa (cfr., entre muitos, e só no tomo 31º
dos Acórdãos do Tribunal Constitucional, os Acórdãos n.os 225/95,
226/95, 269/95, 375/95).
Assim, no Acórdão n.º 452/95
(cfr. Acórdãos do Tribunal Constitucional, 31º vol, pp. 181), que teve de
se pronunciar sobre um dos casos de zona de fronteira, acentuou-se:
“A função jurisdicional
consubstancia-se, assim, numa “composição de conflitos de interesses”, levada a
cabo por um órgão independente e imparcial, de harmonia com a lei ou com
critérios por ela definidos, tendo como fim específico a realização do direito
e da justiça (cfr. o Acórdão deste Tribunal n.º 182/90 […]). Aquela função
estadual diz respeito a matérias em relação às quais os tribunais têm de ter
não apenas a última palavra, mas logo a primeira palavra
(cfr. Acórdãos deste Tribunal n.os 98/88 e 211/90 […]). A função
administrativa é, ao invés, uma atividade que, partindo de uma situação de
facto traduzida numa “questão de direito”, visa a prossecução do interesse
público que a lei põe a cargo da administração e não a paz jurídica que decorre
da resolução dessa questão. Daí que, na atividade administrativa,
a primeira palavra deva caber à administração, cabendo aos tribunais
a última e definitiva palavra, de acordo com a garantia
constitucional do recurso contencioso, condensada no art.º 268.º, n.º 4, da Lei
Fundamental”.
Mas outras formulações poderão
ser colhidas na jurisprudência deste Tribunal. Assim, no Acórdão n.º 104/85,
publicado no Diário da República, II Série, de 2 de Agosto, de 1985,
afirmou-se:
“A separação real entre a
função jurisdicional e a função administrativa passa pelo campo dos interesses
em jogo: enquanto a jurisdição resolve litígios em que os interesses em
confronto são apenas os das partes, a Administração, embora na presença de
interesses alheios, realiza o interesse público. Na primeira hipótese a decisão
situa-se num plano distinto do dos interesses em conflito. Na segunda hipótese
verifica-se uma osmose entre o caso resolvido e o interesse público”.»
A importância decisiva da
presença de um interesse público (administrativo) é, deste modo, fundamental
para legitimar constitucionalmente o exercício de poderes parajurisdicionais
por entidades administrativas, sem prejuízo, naturalmente da possibilidade de posterior reexame
judicial: fora do domínio da reserva absoluta de jurisdição constitucionalmente
determinada, não está, em princípio, vedada a atribuição normativa à
Administração do poder de praticar atos materialmente equiparáveis aos da
função jurisdicional, desde que a respetiva finalidade exclusiva, principal ou
específica se reconduza à satisfação de necessidades públicas diferentes da
simples pacificação de um conflito de interesses existente entre a
Administração e o destinatário do ato ou entre terceiros destinatários do ato:
«Utilizando este critério [– o
mencionado critério teleológico –], será possível distinguir a função
administrativa da função jurisdicional naqueles casos problemáticos em que à
Administração também cabe realizar uma composição de conflitos: estaremos
perante um ato jurisdicional quando a sua prática se destine precisamente
(especificamente, exclusivamente ou a título principal) à “realização do
interesse público da composição de conflitos”, à “realização do direito e da
justiça” ou à “resolução de uma questão de direito”; estaremos perante um ato
administrativo se, mesmo que a decisão envolva uma composição de interesses,
ela for apenas o meio para prossecução de outro (ou outros) interesses
públicos, isto é, se a finalidade exclusiva, principal ou específica da
medida for a satisfação de necessidades públicas que não a de “dizer o direito”
no caso concreto”.» (v. Vieira de Andrade, “A Reserva do Juiz” cit.,
p. 219).
Tal vale para atuações
no domínio da ordenação e sanção, da regulação ou, mesmo daquela que
será porventura a atuação mais próxima da que é típica da função jurisdicional,
a resolução de conflitos. A propósito desta última, observa Pedro
Gonçalves que a sua legitimidade não depende do critério mais ou menos
amplo que se adote relativamente ao alcance da reserva de juiz, visto que,
«apesar das diferenças, as duas teses [– regra da reserva absoluta de
jurisdição versus princípio da reserva relativa –] aceitam que as
competências (administrativas ou jurisdicionais) de conflitos confiadas a
órgãos da Administração Pública não perturbam a reserva de juiz, conquanto
esteja presente um específico interesse público de natureza administrativa que
justifique a intervenção da Administração. Quando assim acontece, os órgãos
administrativos resolvem o conflito através dos designados atos
administrativos de resolução de conflitos […] (v. Autor
cit., Entidades Privadas com Poderes Públicos, Almedina, Coimbra, 2005,
pp. 546 e ss., nota 377).” (sublinhados acrescentados)
75.
Em estrita conformidade com a jurisprudência invocada, inexiste
qualquer margem para ponderação quanto ao exercício de uma função materialmente
jurisdicional exercida pela AdC no exercício da regulação sancionatória,
porquanto não se encontra em apreço, neste caso, a ponderação de qualquer
composição de interesses atribuída a uma entidade pública e que pudesse
suscitar a necessidade de equacionar a distinção, para efeitos de aplicação do
artigo 202.º da CRP, entre as funções administrativa e jurisdicional.
76.
Com efeito, conforme referido em momento precedente, a função
administrativa da regulação consubstancia uma função administrativa, inserindo-se
no desiderato de prossecução do interesse público e situa-se no plano mais
amplo do poder regulatório do Estado, o qual dotou, seja as entidades
reguladoras setoriais, seja as entidades reguladoras transversais (como é o
caso da AdC), de mecanismos jurídicos que permitem a prossecução das
atribuições que lhes sejam conferidas, integrando-se nesta tipologia de poderes
os de regulamentação, os de supervisão e os poderes sancionatórios. Assim, no
que concretamente respeita à AdC, cuja missão se traduz em «assegurar a
aplicação das regras de promoção e defesa da concorrência nos setores privado,
público, cooperativo e social, no respeito pelo princípio da economia de
mercado e de livre concorrência, tendo em vista o funcionamento eficiente dos
mercados, a afetação ótima dos recursos e os interesses dos consumidores, nos
termos previstos na lei» (cfr. artigo 1.º dos Estatutos da AdC), esta
dispõe de poderes sancionatórios, de regulamentação e de supervisão, o primeiro
dos quais é legislativamente desenvolvido segundo a letra do n.º 2 do artigo
6.º dos respetivos Estatutos.
77.
Neste contexto, afastando a violação do princípio da separação de
poderes em virtude da função punitiva exercida pela administração pública, o
Tribunal Constitucional referiu que se «por força do n.º 2 do artigo 202º da Constituição da República
Portuguesa, cabe aos tribunais “assegurar a defesa dos direitos e
interesses legalmente protegidos dos cidadãos, reprimir a violação da
legalidade democrática e dirimir os conflitos de interesses públicos e
privados”, (…) tal comando constitucional não se opõe ao exercício por várias
entidades administrativas de poderes sancionatórios, que visam, precisamente,
reprimir a violação da legalidade democrática, e que, aliás, alguma doutrina
qualifica como poderes de tipo para-jurisdicional (adoptando esta terminologia,
ver Miguel Prata Roque, Os
poderes sancionatórios da ERC – Entidade Reguladora para a Comunicação Social, in «Direito
Sancionatório das Autoridades Reguladoras» (Separata), Coimbra, Coimbra
Editora, 2009, 389-396; Ramón
Parada, Derecho Administrativo – Parte General, Vol. I, 16ª edição,
Madrid, Marcial Pons, 2007, pp. 407 e 408; Paula Costa e Silva, As autoridades administrativas
independentes, in «O Direito», Ano 138º, 2006, Tomo III, 558 e
559; Pedro Gonçalves, Direito
Administrativo da Regulação, in «Estudos em Homenagem ao Professor
Marcello Caetano», FDUL, 2006,546; Vital Moreira / Fernanda Maçãs, Autoridades Reguladoras
Independentes – Estudo e Projecto de Lei Quadro, Coimbra, Coimbra Editora, 2003,
40.», afastando-se, consequentemente, que o exercício de poderes
sancionatórios pela administração pública possa contender com o princípio da
separação de poderes, na medida em que aquele possa ser objeto de controlo
jurisdicional, em momento posterior ao da aplicação da sanção administrativa
(cfr. Acórdão n.º 278/2011).
78.
Suportando-nos, novamente, na jurisprudência constitucional,
sublinhe-se, ainda, o entendimento plasmado pelo Acórdão n.º 161/90 (citado por
aquele aresto) segundo o qual apenas os tribunais possuem competência para a
aplicação de penas e medidas de segurança, não se considerando abrangida pelo
princípio da “reserva do juiz”, enquanto administração da justiça, a aplicação
de sanções não criminais que não impliquem restrição da liberdade, as quais
podem ser impostas por autoridades administrativas, desde que se assegure ao
arguido (ou ao visado) o direito a um recurso efetivo junto dos tribunais e se
garantam as necessárias salvaguardas de defesa, aplicáveis, na sua essência, a
todos os âmbitos sancionatórios, questões que se encontram afastadas, na medida
em que foram objeto de apreciação em momento anterior.
79.
Em face do que antecede, e aderindo à jurisprudência supra
citada, conclui-se que a norma objeto do recurso não contraria a reserva de
função jurisdicional, uma vez que a AdC exerce uma função administrativa de
regulação sancionatória, a qual é plenamente compatível com a separação de
poderes prevista na Constituição, estando, para além disso, sujeita a
escrutínio judicial posterior.
g.
Da alegada violação do princípio do Estado de Direito (artigo 2.º
da CRP)
80.
Ancorados no princípio do Estado de Direito, os Recorrentes, no teor
do requerimento de recurso, evocam este princípio, aparentemente tendo por
referência a proteção da propriedade e, maxime, a reserva de função
jurisdicional. Não obstante, ao afirmarem, no teor das alegações, que «a
norma em análise é também inconstitucional por violar o princípio da
proporcionalidade (art. 18.º, n.º 2, da CRP), também integrante do princípio do
Estado de Direito Democrático», os Recorrentes parecem pretender convocar o
princípio da proporcionalidade independentemente das restrições aos enunciados
direitos fundamentais, reportando-se, desta feita, ao mesmo enquanto exigência
estruturante ao princípio do artigo 2.º da Constituição.
81.
Em conformidade com o antecedente, o princípio da proporcionalidade
ou da proibição do excesso pode ser apreciado como um princípio conformador das
atuações do poder público, isto é, enquanto exigência do próprio princípio do
Estado de Direito, sem dependência de medidas restritivas ou ablativas de
direitos. Tendo isso presente, recupere-se o referido, nesta sede, pelo Acórdão
n.º 260/2020:
“Com efeito, como foi
afirmado pelo Tribunal Constitucional no Acórdão n.º 187/2001, do Plenário,
ponto 15, se, no que respeita «às restrições a direitos, liberdades e
garantias, a exigência de proporcionalidade resulta do artigo 18.º, n.º 2, da
Constituição da República», para além desse âmbito «o princípio da
proporcionalidade, enquanto princípio geral de limitação do poder público, pode
ancorar-se no princípio geral do Estado de Direito». Efetivamente, «impõem-se,
na realidade, limites resultantes da avaliação da relação entre os fins e as
medidas públicas, devendo o Estado-legislador e o Estado-administrador adequar
a sua projetada ação aos fins pretendidos, e não configurar as medidas que
tomam como desnecessária ou excessivamente restritivas». A afirmação do
princípio da proporcionalidade como princípio fundamental geral da
ordem constitucional da República Portuguesa, decorrente do princípio do
Estado de direito democrático consagrado no artigo 2.º da Constituição,
limitando o poder público na sua liberdade de atuação mesmo fora do âmbito do
artigo 18.º, n.º 2, tem vindo a ser reafirmado pela jurisprudência do Tribunal
Constitucional (cfr., por exemplo, os Acórdãos n.º 205/2000, da 2.ª Secção,
ponto 8, n.º 491/2002, do Plenário, ponto c), n.º 73/2009, da 3.ª Secção,
ponto 7).
Como referido no Acórdão
n.º 651/2009, do Plenário, ponto 5:
«o princípio [da
proporcionalidade ou da proibição do excesso] decorre antes do mais das
próprias exigências do Estado de direito a que se refere o artigo 2º. da
Constituição, por ser consequência dos valores de segurança nele inscritos.
Tendo assim a proibição
do excesso uma sede material que se revela bem mais vasta do que aquela que é
coberta pelas suas referências textuais explícitas, natural é que ela possa ser
invocada como parâmetro constitucional em outras situações, que não apenas as
referentes, nomeadamente, às leis restritivas de direitos, liberdades e
garantias. É que o princípio vale, não apenas como limite constitucional das
ações do legislador, mas como limite das atuações de todos os poderes
públicos; e, quanto à função legislativa, não vinculará apenas aquela que se
cifrar em instituição de restrições aos direitos, liberdades e garantias. Como
os direitos fundamentais desempenham, no nosso ordenamento jurídico, também uma
importante função valorativa ou objetiva, por certo que o princípio poderá ser
invocado como instrumento de ponderação sempre que estiverem em causa valores
jusfundamentais que entre si, objetivamente, conflituem. Ponto é, no entanto,
que se tenha demonstrado previamente que, ainda nessas situações, o legislador,
não agindo no âmbito da sua liberdade de conformação política, se encontrava
constitucionalmente vinculado a decidir de um certo modo, e não de outro, o
conflito entre os bens ou valores em colisão.»
No Acórdão n.º 387/2012,
do Plenário, ponto 9.1., reconhece-se que é certo que «as decisões que o
Estado (lato sensu) toma têm de ter uma certa finalidade ou uma certa
razão de ser, não podendo ser ilimitadas nem arbitrárias e que esta finalidade
deve ser algo de detetável e compreensível para os seus
destinatários. O princípio da proibição de excesso postula que entre o conteúdo
da decisão do poder público e o fim por ela prosseguido haja sempre um
equilíbrio, uma ponderação e uma justa medida e encontra sede no artigo 2.º da
Constituição. O Estado de direito não pode deixar de ser um Estado
proporcional».”
82.
Face ao referido enquadramento, num Estado que se rege pelos
princípios do Direito, vendando-se a adoção de condutas arbitrárias ou injustas
por parte dos poderes públicos, e a rejeição de medidas desnecessárias ou
desproporcionalmente gravosas ou restritivas, emerge a possibilidade de se
questionar a constitucionalidade da norma à luz do princípio do Estado de Direito.
Nesse sentido, a dúvida que se pode suscitar é se a atribuição ao recurso que
visa a impugnação judicial das decisões finais condenatórias da AdC em processo
de contraordenação, por regra, de efeito meramente devolutivo, ficando a
atribuição de efeito suspensivo dependente da prestação de caução e da
verificação de um prejuízo considerável para o recorrente decorrente da
execução da decisão, poderá configurar uma violação ao princípio da proibição
do excesso, incorrendo, assim, em inconstitucionalidade.
83.
Tendo subjacente a existência de um bem juridicamente protegido e,
como tal, de da prossecução de uma finalidade legítima, correspondente ao
interesse público e à necessidade de assegurar o funcionamento eficiente dos
mercados, de modo a garantir a equilibrada concorrência entre as empresas, contrariando
formas de organização monopolistas e reprimindo os abusos de posição dominante
e outras práticas lesivas do interesse geral, consoante decorre do disposto na
alínea f) do artigo 81.º da CRP, resta aferir o cumprimento da tríade de
subprincípios nos quais se desdobra o princípio da proibição do excesso, que,
tal como anteriormente referidos, se traduzem na adequação, necessidade e racionalidade
ou proporcionalidade stricto sensu.
84.
Relativamente à adequação, de acordo com o já citado Acórdão do Plenário
n.º 776/2019, transcrevendo, para o efeito, o referido pelo Acórdão n.º 123/2018,
é pacífica na jurisprudência constitucional a proposição de que a medida sob
escrutínio é um meio idóneo à prossecução do interesse público na garantia do
cumprimento das sanções e na dissuasão do recurso aos tribunais com intuito
dilatório. Ademais, de acordo com o afirmado por tal prolação, “sempre que
as finalidades de uma solução legal não sejam explicitadas pelo legislador —
como é o caso —, sem que o intérprete deixe de as discernir através de um juízo
de racionalidade instrumental, encontra-se, por regra, preenchido o requisito
da idoneidade da medida”.
85.
No tocante ao subprincípio da exigibilidade, também aquela
jurisprudência a ponderou, atendendo aos contornos da argumentação expendida e
ao teor da correspondente decisão recorrida, medidas alternativas à regra do
efeito meramente devolutivo da impugnação, tendo as mesmas sido liminarmente
afastadas pelo Acórdão n.º 776/2019 do Tribunal Constitucional, acompanhando, para
o efeito, as considerações tecidas pelo Acórdão n.º 123/2018. Assim, no que
concerne à consagração da reformatio in pejus, enquanto medida menos
lesiva que serve eficazmente de desincentivo ao recurso à impugnação judicial
com intuito dilatório, a jurisprudência constitucional assentou que a
admissibilidade da reformatio in pejus «não pode ser vista como uma
alternativa igualmente eficaz e menos lesiva à regra do efeito meramente
devolutivo da impugnação judicial: quer seja porque ela surge, no quadro legal,
não como uma solução alternativa, mas como uma medida suplementar ou
cumulativa, para dissuadir a impugnação judicial; quer seja porque ela não
permite alcançar outro dos desideratos da medida sob escrutínio, a garantia do
cumprimento da sanção; quer seja, finalmente, porque é tudo menos evidente que
se trate de uma medida menos lesiva do que a regra do efeito meramente devolutivo
— sendo certo, em todo o caso, que é uma medida cujo alcance restritivo é de
natureza diversa, atingindo, sobretudo, o direito de acesso aos tribunais.
Neste contexto, de incerteza sobre a função, a eficácia e a lesividade
relativas das medidas sujeitas a comparação, cabe respeitar a liberdade do
legislador de adotar a solução que entenda necessária». Na sequência,
debruçando-se quanto a uma solução alternativa inerente a medidas de garantia
patrimonial do cumprimento da sanção, semelhantes à caução económica prevista
no artigo 277.º do Código de Processo Penal, também o aresto do Plenário do
Tribunal Constitucional a recusou sustentando que «nem a caução, como se
referiu anteriormente, tem de revestir a forma de depósito em dinheiro da
quantia que o visado foi condenado a pagar a título de coima — pelo que, nesse
aspeto, nada há, no entendimento deste Tribunal, de «automático» na solução
legal —, nem a substituição da imposição de prestação efetiva de coima por um
regime «casuístico» permite alcançar o principal desiderato da medida, que é a
regulação sistémica dos incentivos de agentes económicos que operam em mercados
cujo bom funcionamento é do mais intenso interesse público, não apenas no
âmbito nacional, mas no da União Europeia», raciocínio que não podemos
deixar de acompanhar.
86.
Acresce referir que a corroborar a exigibilidade da previsão
normativa, o legislador, estabeleceu uma exceção que se poderá adjetivar de
virtuosa ao consagrar um desvio à regra do efeito meramente devolutivo da
impugnação judicial, facultando ao recorrente a possibilidade de sustentar a
existência de prejuízo considerável inerente ao efeito meramente devolutivo da
impugnação, oferecendo-se, nesse caso, para prestar caução. Por seu turno, tal
como observado a propósito do direito de propriedade, ainda que tal exceção não
existisse, sempre a sanção determinada pela entidade reguladora assentaria sob
um critério de proporcionalidade na medida em que, a par dos critérios constantes
do n.º 1 do artigo 69.º do Regime Jurídico da Concorrência, o montante máximo
da coima aplicável não pode exceder 10 % do volume de negócios total, a nível
mundial, realizado no exercício imediatamente anterior à decisão final
proferida pela AdC (cfr. n.º 4 do mesmo preceito).
87.
Esta previsão evidencia uma ponderação criteriosa por parte do
legislador, que, ao invés de optar pela adoção de uma solução de aplicação rígida,
positivou um mecanismo que permite equilibrar a finalidade de garantia do
cumprimento das sanções e dissuasão de impugnação enquanto expediente dilatório,
com a salvaguarda dos interesses dos visados e, além disso, ainda que tal
exceção não tivesse sido contemplada, o regime sancionatório previsto no Regime
Jurídico da Concorrência observa critérios de proporcionalidade, ao estipular
que o montante máximo da coima não pode exceder 10% do volume de negócios
total, a nível mundial, realizado no exercício económico imediatamente anterior
à decisão final.
88.
Por conseguinte, a consagração do prejuízo significativo enquanto exceção à
regra do efeito devolutivo demonstra que o legislador procurou mitigar o
impacto restritivo da norma, circunscrevendo-o às situações em que inexiste uma
demonstração concreta de dano significativo para o recorrente e este não se
disponibilize para prestar caução, possibilidade esta que permite assegurar que
a norma se delimita ao estritamente indispensável para atingir os anteditos
fins, sendo que a consideração do volume de negócios como parâmetro para a
determinação do montante sancionatório sempre garantiria a adequação das
medidas sancionatórias à capacidade económica do visado, aspetos que igualmente
permitem afastar um juízo negativo quanto à observância do subprincípio da proporcionalidade
em sentido estrito.
89.
Deste modo, nem a atribuição do efeito meramente devolutivo à
execução da decisão sancionatória, nem os pressupostos dos quais depende a
atribuição do efeito suspensivo, podem ser considerados, à luz da CRP,
inexigíveis ou desnecessários, nem tampouco poderá o regime regra ser
considerado enquanto um meio cujo efeito lesivo não é justificado, refletindo,
em detrimento, a importância atribuída pelo legislador à regra geral do efeito
devolutivo, concebida como um dos diversos instrumentos regulatórios destinados
a reforçar a confiança pública na eficácia do sistema de regulação. Por seu
lado, cumpre destacar, como anteriormente enfatizado, que esta solução encontra
inspiração no regime consagrado no artigo 278.º do Tratado sobre o
Funcionamento da União Europeia, aplicável aos recursos interpostos junto do
Tribunal de Justiça da União Europeia, incluindo aqueles que visam a impugnação
de decisões sancionatórias proferidas pela Comissão Europeia, conforme se
assinalou no Acórdão n.º 376/2016.
90.
Por tudo o que antecede, está suficientemente demonstrada a
inexistência de violação do princípio do Estado de Direito na referida dimensão
de proibição do excesso, para efeitos de um juízo de improcedência da alegada
violação, à luz do disposto no artigo 2.º da CRP, relativamente à norma objeto
do presente recurso.
III – Decisão
Pelo exposto, e com os fundamentos
que antecedem, decide-se:
i)
Não julgar inconstitucional a norma emergente dos n.ºs 4 e 5 do
artigo 84.º do Regime Jurídico da Concorrência, aprovado pela Lei n.º 19/2012, de
8 de maio, na sua redação originária, a qual determina que a impugnação
judicial de decisões da Autoridade da Concorrência que apliquem coima tem, em
regra, efeito meramente devolutivo, apenas lhe podendo ser atribuído efeito
suspensivo quando a execução da decisão cause ao visado prejuízo considerável e
este preste caução, em sua substituição; e consequentemente,
ii) Negar
provimento ao recurso.
Custas pelos Recorrentes, atenta a
improcedência do presente recurso, fixando‑se a taxa de justiça,
considerando, de forma conjugada e proporcionada, a complexidade e a natureza deste processo, a relevância dos
interesses em causa nestes autos e a atividade processual dos próprios recorrentes, bem como a praxis
processual do Tribunal Constitucional nesta sede, em 25 (vinte e cinco)
Unidades de Conta (nos termos do artigo 84.º, n.º 2, da LTC e dos artigos 2.º,
6.º, n.º 1, e 9.º, n.º 1, do Decreto‑Lei n.º 303/98, de 7 de outubro, na
sua redação atual e sempre aplicável por remissão do artigo 84.º, n.º 5, da
LTC).
Lisboa, 18 de fevereiro de 2025 - Rui Guerra
da Fonseca - José Teles Pereira - Gonçalo Almeida Ribeiro - José
João Abrantes